二十个毒辩常识之毒辩天天见！
黄坚明：广州市律师协会普通犯罪专业委员会委员、毒品犯罪案件辩护律师、广强律师事务所副主任暨毒品犯罪辩护与研究中心主任
我们是长期专注于毒辩研究的专业律师团队。我们已推出一系列毒品案件无罪案例，还将推出一系列毒品命案系列法律文书、毒辩常识系列文章。我们办理了2015年之李某涉嫌贩卖毒品案（涉案毒品冰毒重260千克，获无罪释放）、2015年之香港籍吴某涉嫌走私毒品案（“相当于海洛因1.87吨”，案件已撤销，获彻底“无罪释放”）、2017年之台湾籍蔡某被控贩卖、走私冰毒96公斤（蔡某系第一被告人，案件办理中）、2017年之广州吴某涉嫌贩卖毒品罪（不捕释放）、2017年之广州张某涉嫌贩卖毒品罪（湖南高院审理，两人被判死立刑，已被高院裁定发回重审）。我们期望更多毒辩爱好者关注我们。具体分享如下：
一、物证采信常识
其一，辩方观点：搜查行为不合法，不能排除物证在李楠家中被污染、替换，李楠在搜查过程中接触到物证的可能性。另封存程序违法，不能排除物证在由李楠家转移到侦查机关的途中遭受污染，在案毒品与现场搜查的物证不具有同一性的可能。
其二，法院观点：关于公诉机关指控从被告人李楠房间客厅沙发上查获了甲基苯丙胺片剂4.81克，从客厅储物箱内查获甲基苯丙胺67.26克。在案证据表明，侦查人员在李楠家中进行搜查时仅有证人张1、李某在场，未有见证人见证。侦查人员在该房间客厅沙发上一个黑色圆形钥匙包内查获一包蓝色塑料小袋卷裹包装的毒品疑似物时，未当场打开该塑料小袋以确认内装物品性状，随即在已经装入物证袋的情况下未予以现场封存；在客厅地上一储物箱内查获一内装有白色不明物质的敞口透明塑料袋时，侦查人员当着李楠的面装入物证袋，但未当场封存。因现场查获的甲基苯丙胺片剂疑似物性状不明，甲基苯丙胺疑似物未合理封装，且在能现场封存的情况下，侦查机关对未现场封存的原因未做出合理说明。故本院对该指控不予确认。对辩护人相应的辩护意见予以采纳。
来源：（2017）渝0103刑初22号
其三，在毒品权属无争议情况下可不做指纹鉴定。
法院观点：经查，王凌宇被抓获后，供认了60.5克毒品为其所有，对所查扣的毒品归属没有疑问的情况下，不必做指纹鉴定，故对其辩护人的辩护意见不予采纳。
来源：（2016）辽14刑终19号
其四，被追诉人否认毒品归其所有或归其控制时应进行指纹鉴定、生物物证鉴定。
法院观点：刘冬梅自始未供述84.22克毒品为其所有，对查扣的毒品归属存在疑问的，应当采取对相关的毒品包装进行指纹鉴定、生物物证鉴定等方式，证明毒品的归属，但卷宗并未有相关证据予以支持，因此从秦皇岛市海港区广顺后现代城小区6栋446室查扣的84.22克毒品是刘冬梅所有的事实不清，证据不足。故对抗诉理由和支持抗诉意见不予支持。
来源：（2016）辽14刑终19号
其五，毒品权属不明影响被追诉人涉案行为的定性
法院观点：针对公诉机关指控被告人刘翠伟犯非法持有毒品罪，被告人刘翠伟辩解查获的毒品不属于其持有的毒品，经查，被告人刘翠伟虽然吸毒，但其未带回过毒品，对其他被告人带至租住制毒场所内的毒品又缺乏拥有和支配权，故指控被告人刘翠伟犯非法持有毒品罪的证据不足。
来源：（2011）郑铁中刑初字第18号
其六，已灭失毒品真假存疑时应认定为假毒品。
法院观点：但关于该30克毒品的真假问题，经查，该30克毒品已经没有实物证据，按有利于被告人的原则，应采纳刘冬梅、刘洪艳、王凌宇的供述，认定该30克毒品属假毒品。
来源：（2016）辽14刑终19号
其七，假毒品案涉案行为应定性为未遂
法院观点：在我国，对毒品犯罪的未遂认定，一般是指走私、运输、贩卖、窝藏假毒品的，才以未遂论；对于有证据证明被告人所持有的毒品是用于贩卖的，对于被查获的毒品，均以贩卖毒品罪的既遂论处。
来源：（2015）鄂公安刑初字第00204号
其八，毒品所有权所已转移，但涉案行为仍可定性为未遂
法院观点：该起犯罪毒品的控制权形式上转移给了买方，但由于买方身份为公安特情人员，该毒品不可能流入社会危害公众健康，所以应属犯罪未遂，应当依法从轻处罚。
来源：（2012）涉刑初字第84号
其九，关键物证不具有证据的唯一性。
法院观点：对于在休宁县“利民宾馆”8202房间的一台自动麻将机内搜查出的毒品19.6克（毛重），不具有证据的唯一性，无充分证据证实为被告人刘乾呈所贩卖的毒品，故对该指控本院不予支持。
来源：（2015）祁刑初字第00054号
二、证人证言采信常识
其一，唯凭证人证言不足以定案。
法院观点：公诉机关指控被告人刘冬梅犯容留他人吸毒罪，经查，公诉机关提供的证据只有证人张杰、张智红的证言，没有其他证据予以佐证，且被告人刘冬梅对二证人证言予以否认，公诉机关提供的证据不能证明其指控成立，对此指控不予支持。
来源：（2016）辽14刑终19号
其二，孤证不足以定案，唯凭言辞证据不足以定案
法院观点：公诉机关指控被告人刘洪艳2013年10月至11月间，在其家中，容留陈某某吸食冰毒一次的犯罪事实，经查，公诉机关提供的证据只有证人陈某某陈述，没有其他证据予以佐证，公诉机关提供的证据不能证明其指控成立，故对此指控不予支持。公诉机关指控被告人冯某在孟某某家卖给孟某某冰毒6克、麻古3粒的犯罪事实，经查，公诉机关提供的证据只有被告人孟某某在侦查机关的供述，被告人冯某对此一直否认，且被告人孟某某在庭审中对此事又予以否认，公诉机关提供的证据不能证明其指控成立，对此指控不予支持；公诉机关指控被告人冯某容留他人吸食毒品的犯罪事实，经查，被告人冯某否认容留孟某某吸毒，证人孟某某在庭审中又否认在公诉机关指控的地点和被告人冯某一起吸食毒品，公诉机关提供的证据不能证明其指控的犯罪事实成立，故对此指控不予支持。
来源：（2016）辽14刑终19号
其三，公诉机关未能提供购毒者的证言。
法院观点：根据刑事诉讼法的规定，证据必须确实充分，只有被告人的供述，不能证明被告人有罪和处以刑罚，即被告人不能自证其罪。起诉指控被告人徐相喜伙同程海林、或雇用程海林运输23克毒品贩卖给栗六的事实，经庭审质证，该事实仅有徐相喜的供述，被告人程海林供述运送毒品给栗六系与徐相喜从长治运输回的毒品中的部分毒品，辩解不应重复计算，据此，对于运送给栗六的毒品，毒品来源是否重复计算，是否系其他毒品，徐相喜、程海林的供述不能互相验证，公诉机关未能提供购毒者栗六的证言，综合全案证据，该指控事实不能达到证据确实充分的标准，事实不清。被告人徐相喜的辩护人张春梅、被告人程海林的辩护人李亚芬就该所作辩护意见，予以采信。
来源：2018晋0524刑初93号
其四，购毒者的证言孤证不足以定案。
法院观点：关于上诉人刘凤树及其辩护人所提原判认定刘凤树向张某3、张某2、苗红月贩卖毒品证据不足，不构成贩卖毒品罪的上诉理由和辩护意见，经查，原审认定刘凤树贩卖毒品的事实仅有买毒人的陈述，刘凤树对此始终予以否认，且没有其他证据予以佐证，事实不清，证据不足，不应予以认定，本院依法予以纠正，故对此节上诉和辩护意见予以采纳。
来源：（2018）辽14刑终198号
三、被告人的供述和辩解采信常识
其一，被告人翻供成立。
法院观点：起诉书指控被告人熊某某参与了第二起犯罪，从公诉机关提供的证据来看，被告人张某某在7月2日前的十余次供述中均未供述该起犯罪，而在2011年4月22日供述中称是刘某某和一个穿红衣服的人，并不认识熊某某，而在7月2日的供述中证明熊某某参与了该起犯罪，当庭又证明熊某某曾在贩毒的现场但一会儿离开了，另外上次开庭时被告人熊某某、刘某某均已推翻前供述，故对公诉机关指控该起犯罪被告人熊某某曾经参与共同作案的证据不足，不予认定。被告人熊某某的辩护人辩称被告人熊某某第二起犯罪不应认定的辩护意见予以采信。
来源：（2012）涉刑初字第84号
其二，孤证不得入罪。
法院观点：关于上诉人方某某、卢富锴及其辩护人提出没有证据证明在上诉人黄咏琳家缴获的毒品系三上诉人于2017年12月12日在惠州购买的相关上诉理由及辩护意见。经查，在上诉人黄咏琳住所缴获的毒品系2017年12月12日在惠州购买的事实仅有黄咏琳本人的供述，此外并没有其他证据可以佐证该供述，无法排除合理怀疑。按照存疑有利于被告人的原则，本院认为，该部分毒品不应计入上诉人方某某、卢富锴贩卖毒品的数量中，相关上诉理由及辩护意见有理，本院予以采纳。
来源：（2019）粤03刑终1022号
其三，有相反证据证明被追诉人持有毒品的目的并非是贩卖。
法院观点：但对于公安机关从常剑随身挎包内查获的甲基苯丙胺0.41克和甲基苯丙胺片剂0.07克，因现有证据证实常剑系吸毒人员，证人艾某与常剑的QQ聊天记录截图证实常剑在案发当日要请艾某吸食毒品，上述证据足以证实常剑持有该毒品不是用于贩卖，故不应计入常剑贩卖毒品的数量，二审对此予以纠正。
来源：2019渝05刑终218号
四、毒品案件法律适用常识
其一，未进入实质交易环节，涉案行为应定性为未遂。
法院观点：大同市南郊区人民检察院的指控成立。被告人刘X被查获的3.56克毒品和被告人高X被查获的29小包（0.99克）毒品均未进入实质交易环节，系未遂，可以从轻处罚。
来源：（2015）南刑初字第5号
其二，准备交易毒品形态应属未遂。
关于上诉人李付先、唐伟2010年9月4日贩卖毒品犯罪形态问题，经查，李付先供述“唐伟让拿20克毒品，每克320元，我就拿毒品到汝南”，唐伟供述“让李付先拿大烟样品，好了就要，未见毒品即被抓获”，故而根据证据的相互印证，可认定的事实是二人准备交易毒品，但数量、价格尚未协商一致，且未见面、未进入实际交易环节即被抓获，属犯罪未遂，依法从轻处罚。原判决未认定未遂不当，予以纠正。
来源：（2013）驻刑二终字第25号
其三，公诉机关有时提出的量刑建议过重
法院观点：公诉机关量刑建议未考虑毒品中甲基苯丙胺的含量以及第三起犯罪系公安机关采取特情介入的方式引诱被告人实施犯罪等情节，故不予采信。
来源：（2012）涉刑初字第84号
其四，以贩养吸情形的对被追诉人的量刑应酌定从轻
法院观点：被告人熊杰是一名吸毒人员，其手中持有的毒品既用于自己吸食，也用于贩卖，具有以贩养吸的行为特征。公安机关在其车中查获的毒品数量应认定为犯罪数量，但在量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。
来源：（2015）鄂公安刑初字第00204号
其五，制造毒品罪的既遂与未遂认定标准
法院观点：本案被告人已经实施并完成了采取化学方法加工、配制冰毒的行为，虽然查获时制造出的毒品呈液体状态，并有结晶物沉淀，还未结晶成固体冰毒，但经鉴定含甲基苯丙胺成分，对于已经制造出粗制毒品或半成品，应当以制造毒品罪的既遂论处，故被告人刘春富、戴素根、张云龙的辩护人关于认定制造毒品罪未遂及参照未遂予以量刑的辩护意见不能成立，但量刑时将对该情节予以充分考虑。
来源：（2011）郑铁中刑初字第18号
其六，涉案款项是否系毒资的举证责任在于控方。
法院观点：关于扣押的14万元是否为毒资的问题，证明扣押在案的14万元为毒资的举证责任在控方，但现有证据不能充分证实该笔款项为上诉人黄任有贩卖毒品所得或系用于购买毒品，一审认定14万元为毒资并予以没收，证据不足，本院予以纠正。
来源：（2019）桂10刑终48号
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