职工5年前获刑，现在还能开除吗？

来源：劳动报

近日，厦门湖里法院发布一起劳动争议案。陈某自20世纪80年代起，便供职于福州铁路分局某供电段，后与公司签订了无固定期限劳动合同。2018年他突然被单位解雇，理由是五年前其醉驾获刑。公司据此解除劳动合同是否违法？

陈某因五年前醉驾获刑被开除

1996年1月，陈某与福州铁路分局某供电段签订了无固定期限劳动合同，后因铁路系统改制，其工作单位变更为南昌铁路局厦门供电段。2015年6月，双方重新签订了劳动合同，期限仍旧为无固定期限。

2018年3月，公司在一次核查员工违法违纪行动中发现，陈某曾于2013年因醉驾以危险驾驶罪被判处拘役二个月、缓刑三个月并处罚金。公司便以此为由，将其解雇。陈某认为公司违法，遂起诉至湖里法院，请求继续履行双方于2015年签订的劳动合同。

“2013年我因醉驾被判处刑罚，发生在2015年重新签订劳动合同之前，当时公司就知道我被判处刑罚的事实，而且重新签订合同时公司也确定我符合重新签订劳动合同的条件。”陈某说，他的缓刑考验期都满五年了，公司解除劳动合同，已经超过了合理期限。

用人单位辩称，事发当天陈某就被取保候审，在事发后仍正常考勤，在被追究刑事责任后他没有告知公司，在重新签订劳动合同时也隐瞒了这一事实。公司是在不知情的情况下与他重新签订了劳动合同，且合同中有约定“被依法追究刑事责任的，单位可以解除劳动合同。”

湖里法院经审理认为，用人单位在与陈某重新签订劳动合同时，既未要求其填写《职工处分呈报表》，也未询问其是否受过刑事处罚，或者与公安机关进行核实。用人单位主张陈某恶意隐瞒犯罪事实，导致其在违背真实意思的情况下重新签订劳动合同的理由不能成立。

陈某在签订新的劳动合同之后，并不存在《劳动合同法》第三十九条规定的用人单位可以解除劳动合同的情形。用人单位缺乏法律依据，也超出解除权行使的合理期限。

湖里法院认为，用人单位违法解除劳动合同，陈某请求继续履行劳动合同有相应的事实和法律依据，依法予以支持。

一审判决后，南昌铁路局厦门供电段提起上诉，二审法院驳回上诉，维持原判。

用人单位行使解除权的“除斥期间”

本案涉及用人单位行使劳动合同解除权的期限限制。国务院1982年颁布的《企业职工奖惩条例》曾规定：“审批职工处分的时间，从证实职工犯错误之日起，开除处分不得超过五个月，其他处分不得超过三个月。”此条例已于2008年1月10日废止，但对于劳动者违反用人单位规章制度的，单位还是应及时作出处理。

司法实践中有些地区对于违纪处理的期限限制作出明确规定，如根据《辽宁省职工劳动权益保障条例》第26条和《重庆市职工劳动权益保障条例》第26条，“用人单位应当从知道或应当知道职工违反规章制度行为之日起1年内作出处理决定。逾期未处理的，不得再追究其责任。”安徽劳动人事争议仲裁也有类似规定。而天津市人力资源和社会保障局规定的有关期限为6个月，浙江省裁审口径规定的有关期限则为5个月。

大部分地区未对处理时间作出明确规定，涉及的处理时限问题由裁审机关作出合理判断。最新颁布的《民法典》第五百六十四条规定：“法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。”

在民法领域，该问题被归为“除斥期间”。从2021年1月1日起，用人单位知道或者应当知晓其具备解除权的情况下，仍选择继续维系劳动关系，并且已经过1年，可以参照《民法典》的规定认定解除权消灭，但是当地劳动司法口径有特别规定按特别规定处理。

另需注意的是，即便规定的处理期限未满，但是当劳动者违纪行为发生于前一次签订的劳动合同履行期间，而公司在发现违纪行为后仍然与劳动者续签劳动合同，可以视为公司放弃了对劳动者的违纪行为的处理。

什么是“知道或者应当知道”

本案还涉及一个问题，就是五年前福州铁路分局到底是否知道陈某被判刑。

应当如何认定“解除权人知道或者应当知道解除事由”呢？“知道”即指权利人了解权利被侵害事实，可以开始请求人民法院保护其民事权利，至于权利人在事实上能否请求人民法院保护其权利则在所不问。这一规定从民法意思自治的精神出发，完全有效地维护权利人的合法权益。

“应当知道”则是一种法律上的推定，不论当事人事实上是否知道权利受到侵害，只要从客观上存在知道的条件和可能性，即使权利人由于主观过错，应当知道而没有知道其权利受到侵害的，也应当作为诉讼时效的起算点。这一规定是前一规定的补充，是为了防止权利人的权利滥用，借口不知道权利被侵害而规避期限限制。

本案中五年前陈某因醉驾以危险驾驶罪被判处拘役二个月、缓刑三个月并处罚金。根据有关规定，判决生效后，应当送达被告人的所在单位或者原户籍地的公安派出所，或者被告单位的注册登记机关。这里虽然没有硬性规定送达所在单位，但是在获刑过程中肯定会导致缺勤等办理取保候审手续等，而作为国企的用人单位竟然对此一无所知，这显然不符合常理，所以可以推定为南昌铁路局厦门供电段“应当知道”陈某获刑。

但是当时用人单位不仅没有依法解除劳动合同，且在两年后还与陈某续签了劳动合同，这应视为放弃了对于陈某的解除权。五年后用人单位再以此解除劳动合同，则缺乏法律依据。（文 周斌）

编辑：姚怡梦

内容来自懂车帝