委托合同审查清单，一次性排查15个常见风险点

原创 何一民 法天使 2019-09-16

*文中「相关知识点」一栏内容参见文末知识点查看方式指引风险点1应审查受托人的履约能力和资质风险等级高风险描述1.委托合同中，通常存在受托人需要具备专业资质或经营资格才能行使受托事务的领域，如强制性产品认定、进出口代理、律师风险代理等。如受托人不具备相应资质，可能会导致合同目的不能实现，甚至合同无效。2.委托人应审查受托人的履约能力和资质，同时在合同中约定受托人承诺具备资质，并将资质复印件作为合同附件，由委托人签署确认其真实性。相关知识点认证机构不具备相应资质，其认证结果无效如何理解“违反法律、行政法规的强制性规定无效”风险点2委托事项应当明确、合法风险等级高风险描述1. 双方当事人应注意委托事项的合法性：委托事务既包括事实行为，也包括法律行为。除以下事项外，委托人都可以委托受托人处理：（1）具有人身属性的法律行为或事实行为：如收养关系的建立或终止、婚姻关系的产生和消灭、立遗嘱、结婚等。（2）违法事项：如委托购买毒品、销售淫秽物品、委托代替参加考试等。（3）违背公序良俗事项：如委托代孕等。2.如委托事项不合法，则合同无效，双方应按照过错承担相应比例的责任。风险点3应明确授权范围风险等级高风险描述1. 受托人通常以委托人名义处理委托事务，因此委托人应当注意授权范围。如授权不明，委托人可能承担以下不良后果：（1）因受托人的行为向第三人承担连带责任。（2）承担受托方额外的费用。2. 委托人应明确、详尽授权范围（考虑正面、反面列举的方式），避免概括性授权委托。相关条款授权范围相关知识点委托合同中委托人应当承担授权不明的后果风险点4应注意审查合同中的独家代理或其他限制性条款风险等级高风险描述应注意审查对委托人和受托人的限制性条款：1.对委托人的限制性条款：“独家代理”条款：如“乙方为独家代理商”、“乙方作为独家代理人，需完成的目标”等，其限制了委托人与第三人建立委托合同的权利。如委托人与第三人建立法律关系，受托人可依据委托合同向委托人主张违约赔偿责任。2. 对受托人的限制性条款：出于商业目的考虑，委托方可约定“排他性条款”：（1）禁止受托人在一定地域范围内从事相同或类似的工作。（2）禁止受托人在一定地域范围内代理其他竞争对手的相同或类似的工作。相关条款非独家代理 排他性条款相关知识点销售代理合同中“排他性条款”的价值风险点5应明确约定委托期限风险等级中风险描述1.委托人应当结合实际需求，对委托期限做出明确约定。避免因期限届满，产生委托权限的争议。2.委托期限的约定方式包括：（1）固定期限，在固定期限届满前，双方可协商一致延长委托期限。（2）以完成具体的事务为准。相关条款委托期限 委托期限风险点6应明确约定必要费用的支付方式、时间等风险等级高风险描述1. 委托费用不同于报酬，是指受托人在处理委托事务过程中需要支出的费用。《合同法》第398条规定：委托人应当预付处理委托事务的费用。受托人为处理委托事务垫付的必要费用，委托人应当偿还该费用及其利息。因此，委托人负有支付必要费用的法定义务。但双方可在合同中明确排除支付必要费用，由受托方自行承担。2. 此外，委托人负有偿还利息的义务。双方当事人应明确约定如受托人暂付费用的，暂付费用的利息。如双方当事人在订立合同时对利率有约定的，事后就应按其约定，如果对利率没有约定或者约定的不明确时，应当依照法定利率（通常为银行同期贷款利率）计算。3. 合同中应详尽涉及的事项和具体的费用，避免遗漏；同时约定必要费用支付方式和时间等，避免产生争议。相关条款必要费用事项相关知识点受托方所花费的委托事务必要费用范围的界定风险点7应明确约定报酬金额及支付方式风险等级高风险描述1.双方当事人应当对委托事务的报酬金额和支付方式做出明确约定。委托合同中，受托人除收取办理委托事务的必要费用外，对受托办理的事务不再享有收益权，其全部权利由委托人所有。如受托人另获报酬的，应将报酬的金额、支付方式等事项详细约定。2.如未约定报酬金额或约定不明，法院可能认定合同性质为无偿委托合同。3.应注意审查报酬中是否已包含必要费用，避免重复支付。相关知识点委托合同对报酬没有约定或约定不明的处理方式风险点8考虑约定重大事项对委托人报告、请示义务风险等级中风险描述《合同法》第401条规定受托人向委托人报告事务办理进度、提交结果的义务。双方当事人可在合同中对此项义务细化，如报告事项、方式、频率、审批、指示流程等。相关条款报告义务风险点9应明确约定交付和验收条款风险等级高风险描述1.委托合同的验收通常由委托人单独验收，以委托事项是否完成为验收标准。如委托事项未完成或仍有瑕疵，委托人可要求受托人限期进行补正，合同中应当明确进行约定。2.如涉及实体物交付，应当明确约定实体物交付的时间、地点和方式。风险点10应明确约定是否允许转委托风险等级中风险描述1.《合同法》第400条、408条对受托人亲自处理受托事务以及转委托做出规定。如合同中无另行约定，受托人在非紧急情况下，不得将委托事务交由第三人处理。但即便如此，应对实践中难以预料的事件进行预先控制，避免产生争议。2. 如合同允许转委托，合同可以对转委托做出相应的限制，例如明确转委托应符合的条件：如明确转委托只能转给特定的主体；紧急情况下的通知义务等。相关条款不得转委托 转委托要求风险点11应对任意解除权做出应对风险等级高风险描述1. 任意解除权系法定权利，委托合同中委托人和受托人均具有任意解除权。为维持交易稳定性，双方当事人应予以应对。2. 但实践中，关于任意解除权，存在以下争议：（1）具有委托合同以外的因素的合同一般不认为有任意解除权。（2）如合同各方约定排除该任意解除权，一般认为有效，存在争议的是以相互信任为基础订立的委托合同。（3）任意解除权的赔偿责任存在争议：如双方未排除任意解除权，以直接损失的赔偿为原则，一般不包括预期利益；如双方排除任意解除权，将一方提前解除合同约定为违约责任，则赔偿责任应与一般违约赔偿责任相同。3.合同中可考虑约定限制解除权条款和明确提前解除费用支付标准，对任意解除权做出限制。相关条款任意解除权相关知识点对法定任意解除权约定排除有一定效力，但有争议风险点12应约定受托人的保密责任风险等级低风险描述1.合同中应明确需要保密的项目，例如公司资料、客户文件等商业秘密；同时应约定保密期限及相应的违约责任等。2.如有必要，可单独签署保密协议。风险点13应明确约定违约责任条款及合同终止的情形风险等级高风险描述1. 委托人的主要违约责任包括延迟给付或足额支付报酬、延迟受领委托事务处理的结果以及另行委托他人办理委托事项。2. 受托人的主要违约责任包括不具备资质、未能按照委托方要求处理委托事项、超越代理权限造成委托人实际损失的、未经委托人同意受托人擅自转委托、保密等责任。3. 与此同时，双方可约定行使约定解除权的条件，提前解除合同。相关条款违约责任风险点14应明确合同终止后双方的义务风险等级中风险描述双方应注意合同终止后（包括委托期限届满或合同提前解除）的一系列问题：1. 事项交接问题，双方应避免合同终止后，受托人仍保存委托人资料，继续行使委托权，产生表见代理。2. 报酬结算：实践中，容易产生争议的问题是虽然受托人在委托期限内从事的委托事项，但根据其结算方式或行业惯例，即报酬的支付条件是在合同解除后体现的。例如，委托招商合同中，受托人在委托期间内与第三人达成意向，但此时合同终止，第三人在合同终止后的一段时间内才与委托人签订合同。此种情况下，受托人的工作成果应当得到认可，委托人应当按照合同的约定向乙方支付报酬。相关条款合同终止后义务风险点15考虑约定免责条款风险等级中风险描述部分委托事务是否能够完成存在不确定性，如工商登记变更、签证申请等，受托人可约定不保证委托事务可以完成等免责条款，避免承担违约责任。