持股1%的股东可以把99%的股东踢出局，但实际没那么简单

实践中，股东出资后又抽逃部分出资，或者不完全履行出资义务，其他股东可以将其除名吗？

我们通过真实案例，尽量不用专业术语，让外行也看得懂！

案情简介：

1、光明公司系有限责任公司，股东为甲公司、乙公司、顾某、刘某。公司章程显示，甲公司出资50万元，乙公司出资560万元，顾某出资100万元，刘某出资200万元。

2、2011年5月-2015年9月之间，光明公司向乙公司分6次付款，共计付款560万元，双方共签订了2份《借款协议》。

3、2015年6月29日，甲公司致函光明公司，要求光明公司催告乙公司还款。同年7月2日，甲公司致函光明公司，要求管理层杜绝股东损害公司利益的行为。同年9月21日，甲公司致函光明公司，要求公司保障股东利益。甲公司表示，上述函件系交给光明公司总经理王某。

4、2015年9月29日，光明公司向乙公司发函，表示乙公司从光明公司处转出560万元，要求乙公司在10月9日前返还出资560万元。

5、2015年10月10日，甲公司向光明公司致函，要求召开股东会，解除乙公司股东资格。

6、2015年11月5日，股东会形成了决议：解除乙公司的股东资格。甲公司代表己方及顾某在决议上签字。

7、2015年10月12日，乙公司向光明公司付款5000元。庭审过程中，乙公司陆续向光明公司付款共计229.5万元，上述付款的回单均记载为归还借款。

8、甲公司将光明公司起诉至法院，要求：1、确认光明公司股东会决议有效；2、光明公司办理相关工商变更登记。

本案经过一审、二审，最终甲公司败诉。

一、光明公司的股东会决议是否可以将乙公司除名？

本案属于因股东除名引发的诉讼。对此，《公司法解释三》第17条有明确规定。股东除名的要满足以下四个条件：

1、存在【未履行出资义务】或者【抽逃全部出资】的行为。

2、公司作出催告，要求该股东在合理期间内缴纳或者返还出资。

3、该股东在合理期间内仍未缴纳或者返还出资。

4、公司以股东会决议的形式，作出解除该股东股东资格的决议。

一、二审法院认为：光明公司虽然提供了借款协议，但光明公司和乙公司的行为属于关联交易，乙公司将其出资全部转出，之后又长期未补足转出的出资。因此，乙公司属于“抽逃出资”。

但是乙公司于2015年10月12日还款了5000元，则乙公司的情况不属于“抽逃全部出资”的情形。另外，在案件审理过程中，乙公司又向光明公司返还了部分款项，其抽逃出资的错误正在逐步得到改正。

因此，判决不支持解除乙公司股东资格。

现实中关于股东除名主要面临的问题是:

1、股东只履行极小部分出资，大部分出资没履行。此时，算不算“未履行出资”？

2、法律规定的是“抽逃全部出资”，股东抽逃大部分出资，有极小部分没抽逃。此时，算不算抽逃全部出资？

按照本案的观点和法条的规定，以上两种情况，既不算“未履行出资”，也不算“抽逃全部出资”。因此，实践中，一些股东钻法律的空子，逃避出资或者抽逃出资。

例如本案，乙公司实际抽逃出资金额为560万元，诉讼前只返还了5000元，后续返还的229.5万元很可能是迫于诉讼的压力。即使后续没有返还229.5万，法院也很难认定乙公司为“抽逃全部出资”进而解除其股东资格，毕竟法院也要严格依照法律来判决。此时，乙公司不满足可以被除名的条件。

二、对于乙公司不属于“未履行出资”和“抽逃全部出资”，不能将其除名，那怎么办？

光明公司或其他股东可以采取以下措施：

1、根据《公司法》第28条、《公司法解释三》第13条，第一，要求乙公司向光明公司足额缴纳出资。第二，向已按期足额缴纳出资的其他股东承担违约责任。

2、根据《公司法解释三》第16条，限制乙公司的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利。

因此，理论上，持股1%的股东可以把99%的股东踢出局，但是实际操作中，没有那么简单。但是除了除名制度，公司或者其他股东也可以通过其他手段，来限制该股东的权利。

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