只因公司章程少了一个规定，两个没出资的股东成功夺取公司控制权
众所周知，表决权是股东的核心权力之一，表决权的多少，决定着股东对公司的掌控能力，但在认缴制下，公司股东的认缴出资和实际出资往往是不同的，如果股东实际没有出资，或出资不足，还应该享有表决权吗？实践中就有这样一个案子，公司有三个股东，有两个股东没有出资，却通过行使表决权，罢免了一个已出资800万的股东法定代表人的职务，成功掌控公司，这样做合法吗？我们分析一下这个案子。
【案情简介】
1、2015年3月23日，民业公司修改公司章程，通过的章程修正案载明，公司股东分别为赵某、高某某、东方浩信公司，认缴出资额分别为1530万元、270万元、2200万元，占注册资本比例分别为38.25%、6.75%、55%。约定认缴出资时间于2019年3月31日前缴齐。另外，公司章程规定，股东按照出资比例行使表决权。股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二表决权的股东通过。
2、赵某为该公司的法定代表人，2014年9月12日，赵某向民业公司账户内缴存出资800万元。其余股东在约定认缴的出资期限届满时仍未实缴出资。
3、2019年5月27日，民业公司召开股东会，赵某未出席，东方浩信公司、高某某出席了股东会，并通过举手表决的方式作出如下股东会决议：免去赵某执行董事职务，不再担任法定代表人；选举陈卫为执行董事，担任法定代表人。
4、赵某向一审法院起诉，请求法院确认2019年5月27日做出的股东会决议无效。其主要理由是高某某、东方浩信公司未实缴出资，不实缴出资的股东不享有表决权。
【法院裁判】
法院认为，从表决方式来看，根据公司章程第十六条'股东按照出资比例行使表决权'的规定，民业公司章程关于表决权行使的规定与《公司法》的规定一致，在民业公司章程未作特殊约定的情况下，股东究竟是按照实缴的出资比例还是认缴的出资比例行使表决权，表决权属于股东共益权，原则上不应当受到是否实缴出资的限制，在公司章程没有特殊规定的情况下，应当以股东认缴出资比例而非实缴出资比例作为表决权行使的依据。
本案中，东方浩信公司、高某某作出的罢免赵某执行董事、法定代表人职务，选举新的执行董事、法定代表人，不是法律规定的须经代表三分之二以上表决权的股东通过的决议，只要出席会议的股东所持表决权过半数通过即可，因东方浩信公司、高某某的认缴出资比例为61.75%，所持表决权已过半数，故东方浩信公司、高某某根据《公司法》规定于2019年5月27日作出的股东会决议，未违反法律、行政法规的规定，系合法有效的股东会决议，该院对原告赵某要求确认2019年5月27日股东会决议无效的诉讼请求不予支持。
赵某不服，提起上诉，二审法院认为：
按照认缴出资比例行使表决权符合股东权利义务一致性理论，同时兼顾了表决权的价值功能及资本认缴制的制度意义。根据《公司法》及民业公司章程规定，选举新的执行董事、法定代表人，不是法律规定的须经代表三分之二以上表决权的股东通过的决议，只要出席会议的股东所持表决权过半数通过即可。东方浩信公司、高某某的认缴出资比例为61.75%，所持表决权已过半数，因此，该股东会决议符合《公司法》及民业公司章程规定，一审法院判决认定该股东会决议有效并无不当，本院予以确认。
【评析】
这个案子涉及到两个要点，下面我们来一一分析：
1、股东的自益权和共益权
自益权是股东获取财产权益的权利，包括利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等；共益权是股东参与管理公司重大事务的权利，如表决权等。
公司法司法解释（三）第十六条规定：'股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。'
这条规定针对的就是股东的自益权，所以原则上，自益权应当受到是否实缴出资的限制，但共益权不应当受此限制，在公司章程没有特殊规定的情况下，应以股东认缴出资比例作为表决权行使的依据。
2.《公司法》赋权公司可通过章程作出不同规定的权利
司法实践中一般认为，在公司章程无特殊规定的情况下，应以认缴比例而非实缴比例行使表决权。如果股东希望约束未出资股东表决权的行使，必须事先在公司章程中有所规定。如果没有在公司章程中对未实缴出资股东的表决权作出限制，可否通过股东会决议的形式作出限制呢？当然可以这样做，但这样的决议有被认定为无效的风险。在公司章程中做出特殊规定，才是最稳妥的。
回到本案中，赵某履行了部分出资义务，东方浩信公司、高某某未履行出资义务，但赵某却被罢免法定代表人的职务，失去了对公司控制权，从法律角度讲，东方浩信公司、高某某的做法是合法的，但出资期限届满仍未出资的股东，通过行使表决权控制公司，是否符合权利与义务对等、利益与风险一致的原则，是否有利于公司的发展呢？
实践中，公司股东应该未雨绸缪，通过公司章程对瑕疵出资股东的表决权进行合理限制。