最高院法官会议纪要：建设工程施工合同无效后，约定“管理费”的处理？
冯卫华 律师
一级建造师（市政公用）
冯律师房地产与建设工程团队
房地产与建设工程 公司法 经济合同 刑事辩护
最高院法官会议纪要：建设工程施工合同无效后，约定“管理费”的处理？
审判要旨
建设工程施工合同因非法转包、违法分包或挂靠行为无效时，对于该合同中约定的由转包方收取“管理费”的处理，应结合个案情形根据合同目的等具体判断。如该“管理费”属于工程价款的组成部分，而转包方也实际参与了施工组织管理协调的，可参照合同约定处理；对于转包方纯粹通过转包牟利，未实际参与施工组织管理协调，合同无效后主张“管理费”的，应不予支持。合同当事人以作为合同价款的“管理费”应予收缴为由主张调整工程价款的，不予支持。基于合同的相对性，非合同当事人（如业主等）不能以转包方与转承包方之间有关“管理费”的约定主张调整应支付的工程款。
案件索引
最高人民法院第二巡回法庭2020年第7次法官会议纪要
争议焦点
建设工程施工合同被认定为无效，合同中约定的“管理费”如何处理？
最高人民法院审判观点
简要案情：A将案涉工程以公开招标形式发包给承包人B（建筑公司），后B将案涉工程以内部承包名义非法转包给自然人C，约定工程结算价以A与B之间最终确定的工程结算总价为准，C按工程结算总价15%标准向B上交综合管理费。案涉工程已工收合并交付使用，A已向B支付全部工程款。
现C以B为被告向人民法院提起诉讼，请求B支付全工款，B抗辩称，其与C之间的合同属无效，但有关工程价款约定仍应参照适用，故应扣除工程结算价15%的综合管理费。
问题：建设工程施工合同被认定为无效，合同中约定的“管理费”如何处理？
甲说：参照合同约定说
建设工程经竣工验收合格时，尽管建设工程施工合同无数工程价款仍应参照合同约定支付，“管理费”属于建设工程价款的组成部分，故应参照约定处理。转包方、违法分包方、被挂靠方(以下统称转包方)向转承包人、挂靠人(以下统称施工方)主张“管理费”的，应予支持；转承包方要求返还“管理费”的，不予支持。
乙说：无效返还说
题述情形下合同约定的“管理费”属于非法所得，合同中相关条款无效，应参照合同无效的处理方式。转包方主张应从支付的工程价款中扣除“管理费”的，不予支持；施工方主张返还“管理费”或者工程价款不扣除“管理费”的，应予以支持。
丙说：实际参与管理说
题述情形下合同约定的“管理费”有的为建设工程价款的组成部分，有的为转包方的转包牟利。对于前者，在查明转包方实际参与了施工管理服务的情况下，可参照合同约定处理；对于后者，因转包方并未进行管理亦无实际付出，故不存在对其投入折价返还的问题。在分配合同无效的后果时，应遵循诚信原则，不使不诚信的当事人因合同无效而获利。
法官会议纪要
建设工程施工合同因非法转包、违法分包或挂靠行为无效时，对于该合同中约定的由转包方收取“管理费”的处理，应结合个案情形根据合同目的等具体判断。如该“管理费”属于工程价款的组成部分，而转包方也实际参与了施工组织管理协调的，可参照合同约定处理；对于转包方纯粹通过转包牟利，未实际参与施工组织管理协调，合同无效后主张“管理费”的，应不予支持。合同当事人以作为合同价款的“管理费”应予收缴为由主张调整工程价款的，不予支持。基于合同的相对性，非合同当事人不能以转包方与转承包方之间有关“管理费”的约定主张调整应支付的工程款。
冯钟若 律师
会计师 私募基金管理人
冯律师房地产与建设工程团队
房地产与建设工程 刑事辩护 经济合同 税务筹划
上海科汇律师事务所
上海科汇律师事务所致力于城市基础设施建设、工程总承包全过程的“全过程法律＋造价”和“建筑领域刑事犯罪的预防与辩护”服务，是全国首家专注建设工程“法律＋造价”和“建筑领域刑事犯罪”法律服务的律师事务所。