判例｜诉请目标公司股东以本金加15%回报回购A轮投资，能获得支持吗？

看点

判例，原告诉请目标公司股东以本金加15%回报回购A轮40万投资，被投资方抗辩属于借款不属于投资，原告诉请能获得支持吗？（2019）粤03民终12005号。

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一、案情回放

2016年，许某与智青春公司签署《投资意向协定》，约定:A轮投资人投资总额600万元（投资总额）将用来购买智青春公司发行的A轮优先股股权；许某作为特定投资方之一，即天使+轮投资的联合投资方投资40万元；特定联合投资方投资总额120万元（投资总额）将用来购买智青春公司发行的天使+轮优先股股权。

特匠律师提示

智青春公司控股股东和法人代表周某承诺:“一旦2016年当中，智青春公司无法完成A轮融资，周某将无约束条款的、按照15%的约定回报率回购此次'天使+轮’的所有投资。”

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许某按约定向周某的账户转账40万元，但智青春公司在2016年并没有完成A轮融资，许某向周某发出履约催告函，要求周某于2018年2月6日前履行回购义务，周某未置可否。原告许某遂诉请判令周某按本金加回报率46万元回购其40万出资。一审支持了原告请求，周某上诉到二审。

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二、上诉交锋

上诉人（一审被告）周某请求撤销原判，驳回许某请求或发回重审，上诉理由为：

（一）、

特匠律师提示

许某并未取得公司股东身份，公司股权尚未转让；双方关于“承诺回购条款”的约定，属于约定许某只收取固定利润不承担风险的保底条款，不符合正常的股权投资“共同投资、共担风险”。故而，虽然名为《投资意向协定》，但实质上属于约定了固定利息收益的借款合同。一审认定本案属股权转让纠纷，无事实依据。

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（二）、既然是民间借贷，因此，许某所出40万元不属于股权转让投资，支付15%投资收益不应支持。

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三、二审裁判

《投资意向协定》是当事人真实意思表示，合法有效。双方的协定中周某承诺“一旦2016年当中，智青春公司无法完成A轮融资，周某将无约束条款的按照15%的约定回报率回购此次'天使+轮’的所有投资。”该承诺具有法律约束力。

智青春公司未依约完成A轮融资，根据该承诺，周某对许某投资于智青春公司的40万元应承担相应回购义务并支付该投资款15%的约定回报率。二审遂维持了一审判决。

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四、特匠律师实践

（一）、

特匠律师提示

实践中，创业公司的股权投资，投资款项支付给公司控股股东比较常见，发生纠纷，究竟是投资关系还是公司股东股东借钱经营，往往是各方争议的焦点。建议在投资协议中明确支付方式和收款对象。

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（二）、《投资意向中的承诺》实际是许某和周某关于智青春公司的估值调整条款，其调整是以A轮融资为条件，也就是俗称的对赌，和公司股东对赌的效力已得到广泛的认可。

（三）固定收益的股权投资，相当于投资者提前锁定了一个固定回报，固定回报的投资也是投资，并不违反法律规定。

一、

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五、特匠律师提示

值得一提的是，从本案的《投资意向协定》可以看出，目标公司设计的是优先股股权，A轮投资的优先权涉及众多，从投资一方来说，类似的股权投资协议应明确享有哪些优先权，避免笼而统之，实际并无任何优先。

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