此案为何不宜定职务侵占罪

案情

甲乙出资成立有限责任公司，甲出2000万，乙出500万（甲代出资300万）。一天，丙出资1000万入股置换乙出局和甲部分股权，并打了款。公司收到后，甲从中转出500万用于还个人账。问甲是否构成犯罪，职务侵占还是挪用资金？

分析

此案运用商法知识很容易作出判断，而不可只运用数学方法。

首先要搞清楚股权转换和增资的关系。本案丙入股不是增资，而是要置换乙出局和甲的部分股权，因此丙打款后，甲具有资金置换权，其支取500万出来，不可能具有非法占有目的，如果不从这个角度看待，不容易轻松作出判断。同时，职务侵占罪也属于整体财产观项下的罪名，这更加印证了前述判断。

职务侵占罪的构成要件中有不成文要件，即非法占有目的。此要件非常重要，亦具有限制处罚范围的功能，诸如本案，要定罪明显是不妥当的，运用非法占有目的进行判断（调节），可以使结果更趋于公正。

综上，本案不宜定职务侵占罪。