分公司、子公司、母公司投标中的资质使用

一、分公司能否独立投标？

2017年10月1日，《民法总则》正式实施。该法第七十四条规定“法人可以依法设立分支机构。分支机构以自己名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。

可以从法律层面确定“分公司可以独立参与政府采购活动”。即以自己的名义从事民事活动。

二、分公司能否使用总公司资质或业绩投标？

以分公司名义参与投标的，不能使用总公司的资质或者业绩。

分公司独立参与投标时，是区别于总公司的独立民事责任主体，使用总公司资质或业绩投标属于典型的“使用通过受让或者租借方式获取的资格或资质证书投标”。按照《招标投标法实施条例》第四十二条将这种行为明确界定为《招标投标法》第三十三条规定的以他人名义投标。按他人名义投标的，中标无效。给招标人造成损失的，依法承担赔偿责任；构成犯罪的，依法追究刑事责任。因此，分公司独立参加政府采购投标，不能使用总公司的资质或业绩。

如果取得总公司授权，代表总公司投标，中标后由总公司实施项目，则可以使用总公司资质或业绩。

实践中，

1、分公司大部分行政许可有申请限制，很难达到招标要求的资质；

2、《中华人民共和或政府采购法》22条要求供应商参加政府采购活动应当具备的条件之一是“具有独立承担民事责任的能力”。《中华人民共和国招标投标法》第二十五条规定，投标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。一般招标要求会规定：供应商必须具备法人资格

因此，如果想要以分公司名义参与投标，条件相对比较苛刻。除了招标要求中不能出现“供应商必须具备法人资格”的规定，还要对资格等要求条件不能设限。

《民法总则》链接：http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-37832.html

三、总公司能否使用分公司资质或业绩投标？

按照《中华人民共和国公司登记管理条例》第45条：分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格。

《公司法》第十四条：分公司不具有法人资格，其民事责任由（总）公司承担。

因此可以认为，总公司和分公司是总体与部分的关系。分公司向行政机关申请颁发资格证、资质证就是公司的意思表示，而行政机关作为意思表示的相对人，也应对申请颁发资格证、资质证的意思表示人实施行政许可。总公司使用分公司经营许可资质从事招投标活动，具有其合理合法性。

《中华人民共和国公司登记管理条例》链接http://qyj.saic.gov.cn/zcfg/fg/201708/t20170804_268146.html

四、子公司能否使用母公司资质或业绩投标？

母公司与子公司虽然在事实上是控股关系，但是在法律上却是两个独立的民事主体，不能借用一方资质或业绩证明进行投标。

强行借用按照《招标投标法》第三十三条规定界定为以他人名义投标。中标无效。

如果要使用，则要求在在母公司授权情况下，以母公司资质和业绩投标，以母名义参与投标，相关法律责任由母公司承担。

反之亦然。