如何理解“股份制企业，股票溢价发行形成的资本公积，转增股本不征个人所得税”

一、什么是“股份制企业”

《股份制企业试点办法》（1992年5月15日国家体改委等体改生[1992]30号发布）第三条：我国的股份制企业主要有股份有限公司和有限责任公司两种组织形式。

二、什么是股票

（一）《公司法)第一百二十五条规定：

1、股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。

2、公司的股份采取股票的形式。

3、股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。

（二）第一百三十二条还规定

股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。

（三）、有限责任公司的股份凭证叫什么？

《公司法》第三十一条规定

有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。

出资证明书应当載明下列事项

(一)公司名称；

(二)公司成立日期；

(三)公司注册资本；

(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；

(五)出资证明书的编号和核发日期

出资证明书由公司盖章。

三、溢价发行中的“溢价”是什么?

《公司法》第一百二十七条规定:

股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。

第一百六十七条规定

股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款以及国务院财政部门规定列入资本公积金的其他收入，应当列为公司资本公积金。

这样两条结合起来看，就是股票发行价格超过票面金额的叫“溢价发行”。

四、溢价发行中的“发行”是什么?

（一)《公司法》相关规定

1、第七十七条　募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。

2、第八十五条　发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。

3、第一百三十四条　公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。

4、公司法第八十八条、第八十九条的规定适用于公司公开发行新股。

（二)公开发行和非公开发行

从公司法表述来看，股票发行分为公开发行和非公开发行，公开发行要求很严，是因为面向社会公开募集的，信息要充分披露，要求很高；

而非公开发行，由于是面向特定对象募集的，只要各方达到一致意见即可，没有特殊规定。

五、“股份制企业股票溢价发行收入”到底指的是什么?

1、第一个问题，也就是“股份制企业”到底包不包含有限责任公司

一一答案已经不重要了，因为“股票”就是仅指股份有限公司

2、所谓的“股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金”就是指

股份有限公司，以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款，形成的资本公积金。

3、关于转增股本的税收政策全貌应该是

除了“股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款形成的资本公积金”转增股本不用交税外，未分配利润、盈余公积金以及其他的资本公积金转增股本(资本)都是要交税的，这其中就包括有限责任公司资本溢价产生的资本公积金转增资本。

六、实务中的争议点

（一）、认为只有新三板挂牌公司和上市公司才是股票，即只有新三板或者上市公司，股票溢价发行形成的资本公积，转增股本时，才能不征个税；

（二）、只认可公开发行，非公开发行不认，即只认可上市公司股票溢价发行的资本公积，转增股本时，才能不征个税；

 

七、相关法律文件：

1、《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征免个人所得税的通知》(国税发〔1997〕198号)第一条的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。

2、《国家税务总局关于原城市信用社在转制为城市合作银行过程中个人股增值所得应纳个人所得税的批复》(国税函〔1998〕289号)第二条规定，国税发[1997]198号中所表述的  “资本公积金”是指股份制企业股票溢价发行收入所形成的资本公积金。

将此转增股本由个人取得的数额，不作为应税所得征收个人所得税。

而与此不相符合的其他资本公积金分配个人所得部分，应当依法征收个人所得税。

八、本文参考了中国税务出版社出版的程平先生《个人所得税100讲》，在此表示感谢！