金鹏研究 | 成功索回六百万，妻子二审绝地反击小三启示录

每一个家事案件，背后都有复杂的关系，利益与情感的纠缠。而这个案件，在短短半年里，我陪伴着当事人，从一审的败诉到绝地反击。毫不夸张地说，二审的一纸判决，让当事人从绝望的深渊重返春回大地的人间，这位善良知性的大姐，心灵曾饱受严霜剑雪摧残，如行将凋零的花朵，现在它迎着阳光，重新绽放。

夜阑人静，默默重温，案件中的每个细节。作为一个律师，我一向在工作上保持理性，乃至于我的文字，也客观克制，近乎无趣。如此感性的表述，是发自内心的触动——一些女性为家庭付出全部，得到的却是背叛与伤害。

第一次相见，甲女拿着一审判决，一败涂地的结果，是她和丈夫乙男始料未及的。两人之前都信心满满，以为必胜无疑。一审判决如当头一棒，两人无法理解和接受。

案情本身很简单（为了不透露个人信息，尽量模糊）：在隐瞒甲女的情况下，乙男先后将五百万（为陈述方便，取整数，下同）款项转给第三者丙女，丙女以其中一部分款项购买了一套房产，直接登记在自己名下。乙男支付一百万购买商铺，直接登记在丙女名下。乙男和丙女的私生孩子丁已十几岁，甲女才发现。甲女起诉丙女要求返还六百万，一审法院将乙男列为第三人。甲女、乙男和丙女对上述事实和金额没有异议。

一审法院认为五百万是乙男应支付给丁的抚养费，而购买商铺是投资行为，判决丙女返还一百万的50%即五十万给甲女。

我代理了甲女提起上诉，二审改判丙女返还甲女六百万。

律师的三大被动

坦白说，律师在上诉期间或者二审期间才代理案件是非常被动的，因为：

第一、律师不了解一审情况。律师没参与一审，完全不了解一审的情况（尤其是庭审的情况），对一审缺乏直接的亲身体验。而一审中当事人的各种诉讼行为已经做出，包括提出的请求、抗辩、主张、承认或否认的事实、已提交的证据、对证据的质证意见，通常无法推翻。而当事人应当提交却没有提交的有利证据、应当提出而没有提出的调查、鉴定等申请，若在二审中才提交或提出，很有可能不被法院采纳或同意（当然，还是必须提交及提出的，尽力争取）。

第二、留给律师的工作时间很短，最长也只有十五天的上诉期，有时候当事人已经收到判决几天，律师的工作时间更短。且因为在上诉期，基本上还不能到法院查阅卷宗，律师没有办法看到一审的庭审笔录，而有些当事人手里的资料还不齐全。如此仓促，面对不完整的信息，律师要找出一审判决在事实认定、法律适用、程序等方面的错误和问题，提出对当事人有利的改判理由，写好起诉状，提交新的证据（如有），实属不易。

第三、改判的难度很大。当事人渴望改判的愿望非常强烈，这给律师带来相当大的心理压力。而为了维护司法的稳定性和权威性，除非有明显的错误，符合法定的改判情形，二审是不会轻易改变一审判决的。如果说一审中，对手主要是对方当事人，那么二审中上诉人的对手是一审判决，获胜难度已经不是一个概念了。

上述风险和可能的不利后果，律师应当明确告知当事人，并让当事人在笔录中签名确认，以规避执业风险。

 一审的定性错误和上诉状的八点理由

第一次看到这个判决，我就很肯定地告诉当事人，这个判决是错误的，二审法官只要秉公审理，都会改判。

一审判决搞错了法律关系，定性根本错误。

抚养费纠纷的主体是丁和乙男，应由丁向乙男主张。

本案是侵犯夫妻共同财产权，丈夫擅自将夫妻共同财产赠与给小三，妻子要求小三返还。

怎么能将两者混为一谈呢？

我在上述状中主要提出了以下八点理由：

第一、乙男与丁是否具有亲子关系，不能仅凭出生医学证明上的登记推定，且丙女的户口登记本显示“已婚”状态，不能排除丁的生父另有其人。丙女应以丁的名义另行起诉，申请亲子鉴定，若确认乙男和丁存在亲子关系，乙男才有义务支付抚养费。

第二、抚养费的权利人是丁，义务人是乙男，两人并非本案的原告和被告，一审判决超越了本案的诉讼请求和审理范围，严重违反了民事诉讼“不告不理”的原则。

第三、以丁的年龄，按照一审判决的标准，每年的抚养费相当于三十多万，远远超出本地的生活水平、孩子的实际需要和乙男的负担能力。且丙女作为母亲，依法应当承担百分之五十的抚养费用。

法律规定非婚生子女与婚生子女法律地位平等，但没有规定非婚生子女必须与婚生子女维持同样的生活水平。且丙女和丁的实际生活水平已经远远超出甲女、甲女与乙男的婚生子女（列举了事实，此处略）。

第四、抚养丁的义务，属于丁的父母，甲女对丁无任何法律义务。妻子作为无辜受害者，已承受了巨大的痛苦和羞辱，没有任何理由为丈夫和第三者的婚外情买单，为丈夫的私生子女支付任何抚养费。

第五、一审判决违反了物权优于债权的原则。甲女的主张是基于共同财产所有权即物权，而丙女主张的抚养费及劳动报酬是债权。根据物权优于债权的原则，丙女应先将财产返还给甲女。若丙女认为其对乙男享有债权，应另案主张。

第六、一审判决不具有可操作性。一审判决让“原告在主张分割夫妻共同财产时向第三人提出主张”，但是乙男已经将巨额财产转移给了丙女，甲女根本无法向乙男要求分割财产，一审判决让甲女实际追讨回财产的可能性落空。

第七、登记在丙女名下的房屋和商铺，已经增值人民币一千万以上（为何甲女不主张返还物权，请看下文分析）。丙女罔顾道德，肆意插足他人家庭，长达十几年之久，毫无悔改之意，还对甲女言语侮辱，非常嚣张。即使将六百万返还给甲女，丙女也因自己不道德、不合法的行为获利千万。事实上，丙女和丁的全部开支都由乙男承担，只不过乙男给现金和直接刷卡的百万金额无法证明。

第八、一审判决的价值导向严重错误，助长歪风邪气，也无视弱势女性的正当权益和在婚姻中多年的付出，不利于家庭和谐及社会稳定，与社会主义价值观和家风建设背道而驰。

二审的四大诉讼策略

要搞清导致甲女一审败诉的各种因素，以避免重蹈覆辙，有针对性地战略布署。经过对卷宗材料的深入分析，与甲女详尽的沟通，我判断一审中甲女及代理律师有三处失策。我向甲女充分说明，结合甲女的意见和实际情况，采取相应的对策：

一、关于本案的定性。一审代理律师在代理词中称本案为赠与，一审法院也将本案定性为赠与纠纷。但本案的原告甲女和被告丙女之间是不存在任何合同关系的。在此之前，甲女也不认识丙女。甲女在客观上已证明乙男将属于夫妻共同财产的500万转移给了丙女，丙女购置房产并消费挥霍，乙男还用夫妻财产100万为丙女购置商铺，故乙男和丙女共同侵犯了甲女的财产权。至于乙男和丙女之间的法律关系，要看丙女的抗辩和举证，由法院最终认定。丙女称她在乙男开的公司工作，部分款项是她的工资和奖金，但丙女没有提供充分的证据，一审法院也没有认定存在劳动关系。

在上诉状中，我回避了案由的问题。因为案由是法院来依定，当事人只要证明基本的事实和法律关系。当然，我强调了甲女和丙女之间不存在赠与关系，不存在任何合同关系。

二、甲女尽量和乙男“划清界限”。一审给法官造成甲女和乙男并肩作战，携手对付小三丙女的感觉，甚至让法官觉得丙女一个人带着女儿，非常可怜，在内心同情丙女。

虽然甲女和乙男是夫妻，但又是相互独立的个体。在诉讼策略上，甲女应该尽量跟乙男撇清关系。乙男出轨并转移巨额财产，是始作俑者，按照情理，甲女应当表现出对乙男的深恶痛绝，事实也如此。但因为甲女没有独立的经济能力，甲女的律师是乙男聘请，是乙男公司多年的法律顾问（对家事业务不熟悉），而且所有的证据都在乙男手里面。所以，甲男、乙女和代理律师表现出对丙女的“同仇敌忾”。

数年前某知名的教授联手前妻告赢小三，索回千万的财产，引起舆论哗然。之后法学界和司法界有一种声音，其实也代表着很多老百姓的看法：小三付出多年的青春，没名没份，有的还独立将子女抚育大，如果要求小三返还全部财产，那么左拥右抱的男人没有受到任何惩罚，享尽齐人之福，实在太不公平，等于鼓励了男人的无耻行径，进一步拉低道德底线。本案一审判决提及甲女可以起诉追索乙男，即包含了潜台词：你如果认为丈夫侵犯了你的财产权益，你可以（应当）要求分割财产，真实地反映了人们的微妙心态——便宜不能都被你们一家人占了。

有鉴于此，我采取了以下对策：1、在上诉状中，对男方的行为作出否定性评价和道德上的抨击，同时注意用词的分寸；2、拒绝了乙男希望我的同事担任其二审代理人的要求。如果同一家律所的律师分别担任甲女和乙男的代理人，会给法院“夫妻一体”的不良观感；3、让甲女和乙男在二审开庭时分席而坐，且不要有交流。总之，尽量拉开两人的距离。

如果是我代理一审案件，会让甲女在庭上表达对乙男和丙女同样强烈的谴责，并让甲女亲笔书写意见，让法官明白甲女的苦衷——甲女一点情况都不了解，全部的证据都在乙男手里，甲女为讨回公道，只能忍辱负重，不与乙男撕破脸皮。甲女并非被乙男操纵的工具，更非助纣为虐。

三、讲述甲女的婚姻故事，激发二审法官的深切同情和共鸣。一审中甲女没有讲述背后的完整故事，没有呈现自己对家庭多年来的牺牲与奉献。这点是很致命的，家事案件中，情感的因素，对法官的内心判断有相当的影响。我让甲女将其婚姻历程和家庭生活做详细的文字描述，我从中提炼，在上诉状中用专门的篇幅和真实可信的细节去讲述，突出甲女具有的中国女性传统的贤惠孝顺、温良谦恭，在创业道路上夫妻的胼手砥足，以引起二审法官的深切同情和共鸣。

因为家庭生活琐碎、重复的特点，因为亲人之间的信赖与惯性，所以不可能所有的事情都有法律意义上的证据，法官往往是综合证据、当事人的陈述（包括当事人具体说的内容，当事人的表情、语气语调、肢体语言等）、生活经验，日常逻辑等在内心形成判断。所以律师也不能局限于形式逻辑的死板思维，一定要做到情理法交融。

四、当庭强调一审的价值取向错误。甲女特意书面申请了二审合议庭的三位法官都亲自参与庭审，以充分查明事实，甲女以此举宣告自己的冤屈重大，引起了二审三位法官的重视。

为了强调一审判决价值取向上的根本谬误，给当事人造成的二次伤害，在二审庭审的最后陈述，我注视着三位法官的眼睛，铿锵有力地说出甲女的心声：甲女不仅遭受了巨额财产损失，在精神上更是遭受了毁灭性的打击，一审判决是在无辜受害的妻子的伤口上撒盐，变相鼓励通过当第三者不劳而获、巧取豪夺巨大利益，造成恶劣的示范作用，恳请二审法官能为甲女主持公道，净化社会风气，维护家庭秩序。

三位法官严肃地倾听着，流露出赞同的眼神。

开完庭，我就跟甲女说，我相信会改判，从理性上、从直觉上。

本案留下的两个思考

第一、甲女是否有权要求丙女将房屋和商铺过户给甲女，而不是返还款项。第二、甲女是否有权要求丙女返还乙男给丙女的全部款项。

对第一个问题，根据近年的司法判例，如果男方出资，不动产直接登记在第三者名下，通常法院认为男方及妻子无权要求返还物权，只能要求返还出资。若不动产原本在男方名下，男方将不动产过户给第三者，则男方和妻子有权索回不动产的物权。

对于第二个问题，学术界和司法界有两种不同的看法和处理。有的认为丈夫有权处置属于自己的百分之五十的份额，妻子只能要求返还百分之五十。有的认为，夫妻共同财产在分割之前是一个整体，第三者应全部返还。

本案中，一审法院持第一种观点，判决丙女将商铺购买款项返还百分之五十给甲女。

广州中院持第二种观点，判决中写道：“在婚姻关系存续期间，夫妻共有财产是一个不可分割的整体，双方均对全部共有财产不分份额地共同享有所有权，任何一方无权对共有财产划分个人份额，在没有重大理由时，也无权于共有期间请求分割共同财产。夫妻对共有财产享有平等的处理权，但并不意味着夫妻对共有财产享有一半的处分权，对于夫妻共有财产的处分，应由夫妻双方协商一致”。

对于妻子追索丈夫擅自赠与给第三者的财产的案件，配偶能否请求返还丈夫出资为第三者购买的不动产的物权？配偶有权要求返还全部款项还是百分之五十？原婚姻法及司法解释没有作出规定，民法典也没有涉及相关问题。为了统一法律的适用，更好地保障妇女儿童的权益，维护家庭的稳定，建议今后以民法典以司法解释的方式予以明确规定。

不得不承认，其实在很多案件中，或深或浅，律师投入了个人的情感。家事纠纷的妥善、彻底处理，更是需要情、理、法三个层面的统一。要得到法院的支持，除了有充分的证据和法律依据，要结合日常经验和生活逻辑，晓之以理，动之以情，并在价值取向、社会影响的宏观层面去升华。

拿到二审判决，大姐热泪盈眶，我也长长地舒了一口气。

“正义也许会迟到，但终将到来”。所幸，只是迟到了半年。