民事案件抗诉申请书(范本)

民事抗诉申请书

申请人:山东和平管理有限责任公司,住所地济南市历下区山大路56号。

法定代表人李伟,董事长。

被申请人:贾庆,男,1963年4月23日出生,汉族,无业,现住济南市旅游路37号2-203。

被申请人:牛丽,女1973年10月12日出生,汉族,住济南市市中区和平路22号。

抗诉请求

请求依法提起抗诉,撤销济南市历下区人民法院(2013)历民初字第768号民事判决书,由人民法院再审改判。

事实与理由

该判决程序违法,认定事实错误,故而提出申请,请求人民检察院依据《民事诉讼法》第二百零八条规定依法提出抗诉。

一、原审法院送达程序违法,传票未实际送达申请人,剥夺了申请人的诉讼权利。

1、根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定,送达诉讼文书,应当直接送交受送达人。受送达人是公民的,本人不在交他的同住成年家属签收;受送达人是法人或者其他组织的,应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收;受送达人有诉讼代理人的,可以送交其代理人签收;受送达人已向人民法院指定代收人的,送交代收人签收。在本案中,申请人作为企业法人,原审法院既未直接送达法定代表人或代理人、代收人,又未通过其他合法途径送达当事人,程序违法,剥夺了申请人参与诉讼的权利。

2、原审法院认定所谓的委托人李**为申请人的员工,故送达之,以此证实传票已经合法送达申请人,是错误的。民事诉讼法第五十九条规定“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。”可见代理人授权委托不仅要是诉讼参与人的真实意思表示,而且还需注明委托的权限,这样才是完整的委托手续。法院对于委托手续的真实性和完整性具有审查义务。李**即便是公司的员工也不一定具有委托人资格。是员工就是诉讼代理人的法律依据是什么?难道民事诉讼活动中也能适用“表见代理”原则?

就算能适用“表见代理”,“表见代理”的理由也不能成立。李**提供的工资条及没有印章,也没有明确日期,如何能证明工资是谁发放的呢?更不能证实本案立案时李**在申请人处上班。一张名片,只能证明其原先在昌平物流待过,而不是在申请人的山东和平管理有限责任公司的员工。原审法院案卷材料中,李**提供的一份证据(岗位责任书)恰能证实其离职时间,并且此诉讼立案时间为2013年5月,李**又有何资格作为申请人的代收人呢?如此漏洞明显,证据不足的材料,原审法院竟能认可李**为申请人的员工,实在匪夷所思。故原审法院的送达是错误的,是有过错的,实为未送达申请人,应撤销此案,重新再审。

3、传票签收人李**原为是被申请人贾庆营的和平饭店的员工。后来贾庆将房产转租给牛丽等四人经营昌平物流,李**留在昌平物流继续上班。昌平物流2013年4月13日夜间已被牛丽三人以股东纠纷的名义抢占,雇佣所谓的”保安公司控制“,”任何人未经他们许可不能进出“。所有员工均已离职,2013年5月的法院送达是如何进行的?离职的员工还能冒充申请人的员工签收传票,实在蹊跷,他又是如何得知此有此诉讼的并签收的呢?对于诉讼正常人的思维是逃避,而不是提交工资条、名片、岗位责任书等一系列的证据去主动要求参加诉讼。

为此,希望贵院着重调查李**,查清真相,有违法犯罪者交有关机关处理!

二、原判决认定事实错误,租赁合同的实际履行者不是被申请人贾庆,其不具有诉讼主体资格。

在原审诉讼中,被申请人贾庆提供了2011年4月9日签订的“协议书”一份,用来证明其与被申请人牛丽之间存在租赁合同关系,被申请人牛丽又提供一份“合作协议”,用来证明其仅仅是履行职务行为,合同的实际履行者为昌平物流。但是被申请人贾庆与牛丽之间的“协议书”是虚假的,是为了启动本案的诉讼伪造的,它的形成时间应该是两年后的2013年4月份后。可通过司法鉴定做出结论。

即便是存在贾庆和牛丽之间的房屋转租合同,实际上双方当初签署的转租合同只是转移的是贾庆在原酒店的装修120万,已经履行完毕。后来房屋的实际承租人昌平物流还是牛丽并没有向贾庆支付租金,而是贾庆同意后,越过贾庆直接向房主支付的租金,房主也接受了昌平物流的租金,说明昌平和房主形成了新的租赁合同。这一点诉讼中牛丽提供的房租收据,水电费收据等,也可以证明涉案房屋的租赁合同的实际履行人为房主与昌平物流,房东与昌平物流才是合同的实际履行者,才是合同的主体,合同的权利义务只赋予合同的履行者。贾庆和牛丽之前的协议已经履行完毕,履行完毕的合同对合同双方不再具有约束力。故被申请人贾庆主张合同违约金没有事实及法律依据,其不具有诉讼主体资格。

综上所述,原审法院存在严重程序违法,认定事实错误的情况下做出判决,损害了申请人的利益,理应得到纠正。

特依法提请检察机关抗诉,以维护法律尊严,维护申请人的合法权益。

此致

济南市人民检察院

委托代理人:董恩升  山东鹏飞律师事务所律师 电话:13280022031.地址:济南市工业南路100A402\403\404。

申请人:山东和平管理有限责任公司

2014年3月27日

(0)

相关推荐

  • 浅议再审民事案件的审理范围

        再审制度一方面要依法纠正错误裁判,同时也要维护生效判决的既判力和确定性,为了实现两者之间的平衡,再审制度在设置上明确了当事人申请再审的法定事由.申请再审的期间及具体方式.另外,再审的审理范围问 ...

  • 民事案件终局救济途径——检察院抗诉

    申请民事抗诉流程 一.当事人申请检察院提出监察建议或抗诉的法定情形:1. 法院驳回当事人再审申请的: (当事人申请再审的法定期限为判决.裁定生效之日起六个月内,此期间为不变期间,不适用中止.中断.延长 ...

  • 业绩 | 京都律师代理的民事抗诉申请案最高人民检察院决定抗诉

    公丕国 牛星丽 朱坤 近日,京都律师事务所高级合伙人公丕国.合伙人牛星丽.朱坤律师团队代理的广州某公司执行异议之诉纠纷申请最高人民检察院抗诉案件,最高人民检察院决定向最高人民法院提起抗诉. 2001年 ...

  • 民事案件抗诉申请书范本

    为了保护社会上的公平与正义,在现在的法律中就有着各种的抗诉条件的规定,但是提起相应的抗诉是需要对应的抗诉申请书的,只是很多人都不知道.下面就让法律快车小编为大家带来民事案件抗诉申请书范本的相关内容,一 ...

  • 民事案件抗诉申请书

    民事案件抗诉申请书范本 - 法律快车刑法知识 为了保护社会上的公平与正义,在现在的法律中就有着各种的抗诉条件的规定,但是提起相应的抗诉是需要对应的抗诉申请书的,只是很多人都不知道.下面就让法律快车小编 ...

  • 申请法院强制执行流程(附申请书范本)

    申请法院强制执行流程(附申请书范本) 法言法语谈法理 2020-12-23 很多人打赢了官司 却还是拿不回钱 这时可以申请强制执行 别着急 今天一文讲清! 一 判决生效,对方拒不执行 1 本人或律师查 ...

  • 确认劳动关系申请书范本

    劳动关系是生产关系的重要组成部分,是最基本.最重要的社会关系之一.劳动关系的确认与否,直接关系劳动者的切身利益,.那么你知道确认劳动关系申请书是怎样的吗?劳学习啦小编为大家整理了一些确认劳动关系申请书 ...

  • 民间借贷、夫妻共同债务抗诉申请书

    申请人:朱某1,女,汉族,1985年6月12日生,住郑州市二七区. 被申请人:孙某2,男,汉族,1988年12月9日生,住河南省陕县. 被申请人:姚某3,男,汉族,1980年12月9日生,住郑州市管城 ...

  • 诉讼财产保全申请书范本

    诉讼财产保全申请 申请人:刘某某,男,汉族,xxx年xx月xx日出生,住某市某区某镇x号. 被申请人:王某某,男,汉族,xxx年xx月xx日出生,住某市某区某小区四区x号楼x单元x号. 申请事项: 立 ...

  • 财产保全申请书范本

    财产保全申请书有什么格式要求呢?今天,YJBYS小编特意为大家分享财产保全申请书格式及范文,供大家参考! 财产保全申请书格式 申请人:×××(写明姓名.性别.年龄.民族.籍贯.职业或者工作单位和职务. ...

  • 抗诉申请书范文怎么写?

    长按识别小程序 律师回答 申请人(一审原告.二审上诉人):, 男 年 月 日 出生, 住 ,身份证号:联系电话:1xxxxxxxxxx. 被申请人(一审被告.二审被上诉人):住所地: 法定代表人: 申 ...

  • 最高检滕艳军:民事案件抗诉的三个标准

    摘自:滕艳军<民事案件的抗诉标准研究--以最高检近年200余件民事案件为研究对象>,载2018年8月<人民法治>,P61-63. 本公号转载仅为学习之用,若认为侵犯了您的著作权 ...