（交通事故）二审代理词

代理词

尊敬的审判长、审判员：

根据《律师法》及《民事诉讼法 》的规定，我作为孙xx的代理人，参与本案的诉讼活动，根据双方争议焦点，依据事实和法律发表以下的代理意见：

一、孙xx出院后到定残前一天，共计8个月零8天。此期间仍需要有人陪护，对此河科大一附院出院证上有明确的意见。原审中孙根义也主张过权利；原审对此项内容没有做出判决。护理是一个连续不断的过程，原审只判决了住院期间及定残后的护理费，对出院后定残前的护理费漏判。

8个月零8天，需2人陪护，参照服务业年收入17232元计算，护理费为23728元，按三七责任划分，xx公司应再支付16609.6元。

二、xx公司及x分公司应承担补充赔偿责任。（1）法律规定。本案交通事故发生在2009年5月，事故发生后孙xx当即昏迷，损害后果已经发生。只不过在2010年7月26日对伤残等级做出鉴定。根据最高院关于《侵权责任法》若干通知的规定，应适用当时的法律，而不适用《侵权责任法》的规定。

参照当时省高院关于审理交通事故案件第51条（十一）的规定，发生交通事故的车辆属于私人所有而以单位名义经营的，以双方为被告。对于被告的确认，原告有选择起诉权。被告应是在发生道路交通事故时，控制支配车辆的运行并享有运营利益的人。

肇事车辆登记的业主是x分公司，公司收取一定的营运费，是适格的被告。

（2）《侵权责任法》的规定与xx公司及x分公司应承担的赔偿责任并不矛盾。第49条规定，机动车所有人对损害的发生也有过错的，承担相应的赔偿责任。出租车是用来客运经营的，不是私家车,不能随便外借，被上诉人张x将营运车辆借给一个没有出租车营运资格的人，主观上存在过错。出租车公司对挂靠在其名下的出租车负有监督、管理职责。出租车能够随便外借，与出租车公司监管不力有很大关系。

（3）《公司法》第十四条规定，分公司不具有法人资格，它的民事责任由公司承担。因此x出租车分公司在承担一定的民事责任的同时，如果其经营管理的财产不足以承担赔偿责任的，由总公司——洛阳xx有限公司承担赔偿责任。更合情合理，更符合法律规定的精神。

故应将原判第三项增加一句：x出租车分公司经营管理的财产不足以承担赔偿责任的，由洛阳xx有限公司承担赔偿责任。

（4）孙xx与x公司系交通事故损害赔偿法律关系；张x与x公司飞虎分公司系挂靠关系，法律关系不一样，承担责任的前提也不一样。xx公司及x分公司如认为自己在合同关系中没有过错，可以在赔偿孙xx的损失后，向张x追偿。

三、对庭审中x分公司提出的问题做出以下说明。

（1）后续治疗费39000元，是专指治疗脑室腹腔分流术及颅骨修补术必然发生的费用，不是所有的后续治疗费。此在鑫正法医鉴定所医疗评估意见书中有明确说明。

（2）王xx的从业资格证，一审中提交是复印件；在原告要求出示原件时不能出示；且不能提供其他证据印证；复印件上“服务单位”一栏没有内容。因此不能认定其有营运资格。

（3）辩论阶段x分公司提出：孙xx的误工损失应按农民标准，原审按在岗职工计算；定残后损失费没有实际发生、精神损失费与残疾赔偿金重复计算，原审判决不公平等意见。

本代理人认为，x分公司对此在上诉请求中并未提出，二审只对当事人的上诉请求进行审理。因此法院对此不应审查。 另原告在一审中提供了充分的证据，法律也有明确规定，原审裁判有理有据。

总之，x分公司的上诉理由不能成立，xx的上诉请求有理有据，应予支持！

代理人：党延珍律师

附：本案一审判决被告赔偿七十余万元。双方当事人均上诉。最后我方上诉请求获二审法院支持，最终获得赔偿款八十多万元。