请求变更公司登记纠纷的程序性问题

本文是财富传承君之道的第280期文章 

公司会根据不同的发展阶段及需求，发生办公地址、注册资本、法定代表人等的变更，在公司内部决议产生后，理应办理工商变更登记手续。但基于诸多复杂的原因，公司怠于办理该等变更手续，这很可能损害股东或其他利害关系人的合法权益。请求变更公司登记纠纷作为落实公司决议的重要手段，已成为人们在工商部门申请变更登记无果后的主要救济途径。但要知悉启动请求变更公司登记之诉的程序性要件，才能有效运用这一方式维护自己的权利。本期我们将简要探讨启动请求变更公司登记之诉的注意事项。

一、请求变更公司登记的，应满足特定前置程序

（一）公司内部事务应按照章程等约定形成内部决议

《公司法》及公司章程通常会对公司的法定代表人、经理等的变更作出特别的规定，在提起变更登记诉讼之前，应通过合法的程序形成相应的决议。法院认为司法介入公司自治应遵循审慎原则，公司内部的法律关系原则上由公司自治机制调整，司法机关原则上并不介入公司内部事务，故法院充分尊重公司自治，变更的事项由公司自行解决，申请一方请求事项不属于民事诉讼的范围。

但是，若原法定代表人没有再实际参与公司的经营，公司及现任股东怠于召开股东会变更法定代表人，公司的继续经营行为可能给原法定代表人造成意料之外的法律后果，并损害原法定代表人的民事权益，此时，司法应给予救济。据此，法院可能会要求公司限期办理法定代表人变更登记。

（二） 减少注册资本的，应先行办理公告手续

公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

股东与公司签订《退股协议书》，实则是公司减少注册资本，应办理减资手续。否则法院将认定公司尚不具备减资条件，请求公司办理工商变更减资登记手续的依据不足。

（三）原股东出资瑕疵的，不能作为阻碍变更登记的理由

股东是否全面履行出资义务并非能够转让股权的前提条件，公司无权以原股东未全面履行出资义务为由拒绝办理变更登记。对于原股东损害公司利益的行为，该等行为与请求变更公司登记无关，公司可以在另案中予以主张。

二、确定原告的常见障碍

（一）新法定代表人无法直接请求变更法定代表人，应由股东作为原告

公司股东在形成股东会决议后，有权要求公司按照股东会决议办理工商变更登记手续，但是新的法定代表人是否有权要求变更公司登记呢？部分法院认为，新的法定代表人要求办理公司法定代表人工商变更登记手续，这一要求是其作为法定代表人的应有权利，与其个人权利没有直接关联性，新的法定代表人与请求变更公司登记纠纷没有直接利害关系，所以没有办法直接提起请求变更公司登记的诉讼，建议在形成公司内部决议后，由股东作为原告启动该等诉讼。

（二）股权转让的，转让方或受让方也都权要求变更公司登记

有限责任公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记，未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。《公司法》虽未明确规定变更公司登记义务主体，但鉴于办理股东登记是公司的法定义务，且工商变更登记具有变更股权情况的公示性效力，因此，无论是公司董事、监事、高级管理人员，亦或是实际控制人，均负有办理变更登记的义务，未按规定办理的，将承担相应责任。

股东变更后，未及时办理工商变更登记手续，这不仅会影响股权转让方的权益，也会使股权受让方的股东权利受限，应当赋予两者诉权，以保障其自身权益。因此，公司不及时变更股东名册和到工商行政管理部门进行变更登记的，股权转让方和受让方均可以公司为被告提起办理转让手续请求之诉。

（三）原告既是股东又公司法定代表人，公司的应诉主体如何确定？

如公司法定代表人同时也是股东，原法定代表人拟申请法院变更法定代表人的工商登记的，此时法定代表人作为原告起诉公司，那么原告的身份冲突如何处理？

因为变更法定代表人应先行经过公司内部决议，既然公司已更换法定代表人，只是尚未进行工商变更登记，此时，原法定代表人作为原告起诉公司，又作为被告应诉，不能再以公司法定代表人的身份亲自参与或替公司委托律师参与诉讼活动。应由新的法定代表人参加诉讼，此时公司的诉讼实体利益和程序利益均未受到侵害。

三、公司同意变更法定代表人，但未选举新的法定代表人的处理方式

公司股东同意罢免原法定代表人，但并未选举新的法定代表人，此时办理变更登记将存在困难。按照法律规定，法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任，而这些职务的人选由股东会或董事会确定。

在公司股东一致同意变更法定代表人的情况下，有决定权的股东既同意变更原法定代表人，又不选任新的法定代表人，致使公司无法正常办理变更登记，其行为有悖公司法关于法定代表人选任的精神规定。部分法院可能会要求公司限期选定新的法定代表人并办理变更登记手续。有的法院根据案件情况直接选定法定代表人，但这样的情况极为少见。

四、变更依据的决议的有效性不在请求变更公司登记诉讼中处理

公司根据股东会或者股东会、股东大会或者董事会决议已经办理变更登记的，人民法院宣告决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。在请求变更公司登记纠纷中提出对股东会决议效力的异议，法院可能会认为该问题并非该案的审理范围，而不予处理，要求当事人另案主张。

除此以外，生效判决具有约束力，如未被另一生效判决所撤销，法院将直接认可该判决的效力。如果存在已生效判决确定股权归属，公司以生效判决处于再审阶段，涉案股权归属未定为由，因而拒绝配合办理股权变更登记的，不符合法律规定。

由前述分析可知，请求变更公司登记之诉启动前，需要履行特定的前置程序，在确定原告时也可能遭遇阻碍，因此提前开展诉前准备工作，也可先向拟起诉的法院的立案庭咨询，以确保程序性问题不出差错。

【参考案例】

上海市第二中级人民法院(2010)沪二中民四（商）终字第853号

上海市第一中级人民法院(2019)沪01民终10588号

北京市第二中级人民法院(2010)二中民终字第00384号

北京市第三中级人民法院(2019)京03民终12429号

北京市第二中级人民法院(2019)京02民终10118号

北京市第三中级人民法院（2019）京03民终6554号

北京市第三中级人民法院(2018)京03民终4187号

江苏省常州市中级人民法院(2019)苏04民终3419号

江苏省南通市中级人民法院(2019)苏06民终2590号

广东省珠海市中级人民法院(2019)粤04民终2417号

江西省吉安市中级人民法院(2019)赣08民终1598号

重庆市第二中级人民法院(2019)渝02民终1873号

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