最高法院:建设工程合同无效的,工程款项、付款条款、违约责任是否都可以参照合同主张?|民商事裁判规则
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建设工程合同无效的，工程款数额可参照合同约定，但支付条件不可参照
👉作者：唐青林 张德荣 李晓宇 (北京云亭律师事务所)
阅读提示：根据《建设工程司法解释》第二条的规定，施工合同无效后，如果竣工验收合格，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款。那么究竟有哪些和工程价款有关的约定可以被参照，哪些又不能？本文通过案例揭示最高院对此的看法。
《建设工程司法解释》第二条规定的“请求参照合同约定支付工程价款”，仅限于工程款计价方式、计价标准等与工程款数额有关的约定，关于工程款支付条件的约定不属于可以参照试用的范围。
一、2012年，永兴交投将涉案项目发包给海南华城，约定工程款以竣工后的审计为准。经查，海南华城为被挂靠方，实际施工人为何黎华等人，其并无资质。
二、而后，何黎华等人将部分工程分包给刘永刚，约定永兴交投支付工程款时，同步结算刘永刚的工程款。经查，刘永刚亦无施工资质。
三、涉案项目于2013年建成交付使用，2015年竣工验收合格。永兴县审计局于2018年出具审计报告，永兴交投于同年付清工程款。
四、2018年，刘永刚诉至法院，请求何黎华等人支付工程款，并支付自2013年工程交付时起算的利息。何黎华抗辩称，双方约定了同步结算，故应自永兴交投2018年付款时开始计息。
五、一二审法院均认为，两份施工合同均由于承包人缺乏资质而无效，合同中约定的支付条件也无效，故应自法定付款时间起计息。因此何黎华等人应向刘永刚支付自工程交付时起算的利息。
本案争议的焦点是，无效合同中对于支付条件的约定，是否属于《建设工程解释》第二条中可参照适用的范围？最高院认为只有关于工程款数额的约定才可参照试用，支付条件不得参照适用，主要有以下两点理由：
一、合同无效后，支付条件也无效
对双方签订的合同如被认定为无效合同，那么合同中工程款支付条件的约定也无效。在此种情况下，属于《建设工程解释一》第十八条对应付工程款时间没有约定或约定不明的情况，利息应自该解释条文所规定的时间开始计算。
二、只有关于工程款数额的约定可以参照
《建设工程司法解释二》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”上述解释中所言“合同约定”主要是指工程款计价方式、计价标准等与工程款数额有关的规定。而关于工程价款支付条件的约定不属于可以参照适用的范围。
建设工程施工合同有可能被确认为无效的，要谨慎约定支付条件。在本案中，分包合同双方当事人约定，在发包人结算工程款时同步结算，即 “背靠背”条款。这类条款本质上是风险负担移转的条款，具有一定的合理性，实务中已被法院认可。但由于本案中合同无效，支付条件不予参照，因此应付款时间变成了法定的工程交付日，利息也从交付时起算，承包人承受了额外的损失。综上，承包合同与分包合同如果有无效风险的，合同中关于支付条件以及利息的约定，应当尽可能接近法定起算时间点，以避免预期外损失。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条 有下列情形之一的，合同无效：
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条 建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十条 建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。
第十八条 利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
《北京市高院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答》
17. 无效建设工程施工合同中的工程价款如何确定？
建设工程施工合同无效，但工程经竣工验收合格，当事人任何一方依据《解释》第二条的规定要求参照合同约定支付工程折价补偿款的，应予支持。承包人要求发包人按中国人民银行同期贷款利率支付欠付工程款利息的，应予支持。发包人以合同无效为由要求扣除工程折价补偿款中所含利润的，不予支持。
以下是最高院在判决书中对于无效的建设施工合同，何种条款可以参照适用的详细论述：
最高人民法院，何黎华、邓永刚建设工程施工合同纠纷二审民事判决书【（2019）最高法民终1852号】
一、建设施工合同被认定为无效后，违约金条款随之无效，但应支付利息
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唐青林律师、李舒律师 北京云亭律师事务所创始合伙人，均从事法律职业多年，实务经验丰富。专业论文曾发表在《最高人民法院民事审判指导与参考》及《法学研究》等。曾代理多起在最高人民法院审理的疑难复杂案件并成功获得胜诉，参与办理的各类案件总金额累计达百亿元。领衔的律师团队专门办理来自全国各地的重大疑难复杂案件，团队“十大金刚”最低学位为硕士学位，全部毕业于清华大学、北京大学、中国人民大学、中国政法大学等著名高校，均取得法学专业博士或硕士学位，理论功底深厚，实践经验丰富。在北京大学出版社、中国法制出版社等出版《公司诉讼法律实务精解与百案评析》《公司并购法律实务精解与百案评析》《企业家刑事法律风险防范》《公司保卫战》《公司法司法解释四裁判综述及诉讼指南》等法律专业著作十余部。团队深度耕耘的业务领域：公司法（含公司并购及公司控制权）、合同法、担保法、金融、土地与矿产资源法、工程建设与房地产法、高端婚姻家事纠纷、重大财产保全与执行。
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