首例同性伴侣争夺抚养权案
作者：刘颖律师（上海朋洋律师事务所）
果不其然，随着法槌的敲响，全国同性伴侣一方诉另一方子女抚养权纠纷案在近期于福建湖里法院宣判。
李某女与张某女系同性伴侣，因李某女身体原因无法直接孕育孩子，便与张某女协商沟通：由其提供卵子，另联系某生殖服务机构购买一精子，在体外合成胚胎后植入张某女的肚子，最终产下一个可爱的女儿。
该抚养权案分为三大部分：
“双方同性关系的合法性”
同性恋爱关系，在我国法律中并未明确是许可还是不许可，但是从《婚姻法》第二条及即将施行的《民法典》婚姻篇第1041条的规定来看，是不保护其同性恋关系的。
“丫丫的孕育方式是否合法”
根据现行法律及即将施行的《中华人民共和国民法典》第1006条、及1007条明确规定，禁止人体器官、细胞及组织的买卖，即从法律的层面对代孕进行否定性评价。
“分娩者为母”
“分娩说”符合传统民法中“分娩者为母”的认定原则，亦与其他两种人工生殖方式中的亲子关系认定标准相同，且符合我国传统的伦理原则及价值观念。另外，“分娩者为母”的认定原则亦与我国目前对代孕行为的禁止立场相一致。而李某女只是提供了卵子，在公众朴素的观念中，母子关系的确立并非基于生物学上的基因延续，而是十月怀胎的艰辛和分娩镇痛带来的情感关系。
本案仅系一审判决，双方都享有上诉权。笔者针对该判决，梳理了相关的法律依据，让我们一起来解读其中的程序和实体法律问题。
双方的上诉期
民事判决的上诉期是十五天，自收到判决书之次日起计算。本案已然在二审审理中。
《民事诉讼法》第八十二条期间种类和计算
期间包括法定期间和人民法院指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日，不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。
第一百六十四条上诉权
当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
子女抚养，儿童利益为大
代孕所生子女的亲子关系认定具有一定的复杂性，关系到代孕目的的实现、各方当事人的利益、代孕所生子女的权益保护等，更需考虑到公众基于传统的伦理观念、文化背景等的接受程度。
无论对非法代孕行为如何否定与谴责，代孕所生子女应为无辜，其合法权益理应得到法律保护。
因此，不管是婚生子女还是非婚生子女，是自然生育子女抑或是以人工生殖方式包括代孕方式所生子女，均应给予一体同等保护。根据儿童最大利益原则，从双方的监护能力、孩子对生活环境及情感的需求、家庭结构完整性对孩子的影响等各方面考虑，所以湖里法院认定由张某女抚养该孩子既合理亦符合法律规定。
《婚姻法》
第三十六条离婚与子女
父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
《民法典》
第一千零八十四条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或者母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。
离婚后，不满两周岁的子女，以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女，父母双方对抚养问题协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的，应当尊重其真实意愿。
此案依旧处于二审审理过程，对于一审的结果，已然引起了轩然大波，提供卵子的李某女能否争取到孩子的抚养权，让我们拭目以待。