建设工程法律知识分享7-承包人的定义和特征

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承包人定义

在建设工程施工合同法律关系中，承包人是指被发包人接受并与之签订建设工程施工合同，按照约定从事土木工程、建筑工程、线路管道设备安装工程等的新建、扩建、改建等生产活动的主体。

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承包人分类

（1）根据工作范围、内容的不同，承包人可以分为工程总承包人、施工总承包人和专业承包人和专业承包人（注：关于各种承包人的法律知识，猫姐将陆续分享），与施工总承包人签订分包合同的专业分包人在广义上也属于承包人。

（2）承包人是基于特定民事主体作出承揽建设工程的行为后，对该主体在合同关系中的身份、地位作出的事实判断。从法律对承揽行为合法与否的评价角度分析，承包人又可以分为合法承包人和违法承包人。《2017版施工合同示范文本》1.1.2.3定义的承包人属于合法承包人，即与发包人签订合同协议书的、具有相应工程施工承包资质的当事人及取得该当事人资格的合法承继人。违法承包人通常指不具备相应施工承包资质却实际承揽工程的主体，包括实际施工人中的转包人、违法分包人以及超越资质等级承揽工程项目的主体等。

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合法承包人的特征

（1）其主体资格具有特殊性，自然人不得成为建设工程的合法承包人

《建筑业企业资质管理规定》第3条规定：“企业应当按照其拥有的资产、主要人员、已完成工程业绩和技术装备等条件申请建筑业企业资质，经审查合格，取得建筑业企业资质证书后，方可在资质许可的范围内从事建筑施工活动。”可见，只有企业才能申请建筑业企业资质，自然人不能申请取得建筑业企业资质，不得成为合法的承包人。

实践中，虽然存在自然人借用建筑施工企业名义或以自己的名义承揽工程的现象，但是自然人因不具备施工资质，不是合法的承包人，在法律上仅能被认定为实际施工人，其与发包人、施工总承包人、专业承包人或分包人所签订的建设工程施工合同亦应被认定为无效。

（2）合法承包人应取得的相应资质，并在资质等级范围内承包工程

《招标投标法》《建筑法》《民法典》均明确规定，建筑施工企业在取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可范围内从事建筑活动、承揽工程，严格禁止承包人无资质承包工程，亦不得超出资质等级承包工程。

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说在最后