【实务问答】未遂犯的追诉时效从何时起开始计算？

佰局问：未遂犯的追诉时效从何时起开始计算？比如一件贪污未遂案件，犯罪嫌疑人制作了假账，账上显示其所在单位欠其三万元钱，但是因为一直没有支付，那么从什么时候开始计算该事实的追诉时效呢？是其做假账时，还是调查机关发现时？如果说是从其做假账时开始计算追诉时效，那么，如果第六年，单位有钱了，其支取了款项，那么此情形是不是因为其过了诉讼时效就不能再追究其刑事责任了？

答：是个有趣的问题。原来还真没注意对于未遂案件的追诉时效如何计算问题，因为大家都知道，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。刑法对于未遂犯的处罚原则是可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。平时遇到的犯罪未遂案件，一般是犯罪被发现或者制止等情形，所以，当时就追究了犯罪分子的刑事责任，对于这种发生在“隐蔽的角落”——做了假账，意欲贪污，但是单位暂时没有钱支付给他而使犯罪未能成立的“未遂”情形，还真不常见到。

关于追诉时效的概念，是指刑事法律规定的，对犯罪分子追究刑事责任的有效期限。犯罪已过追诉时效期限的，不再追究刑事责任。关于起算时间，刑法规定追诉时效从犯罪之日起计算，犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。

那么问题来了，对于未遂案件，犯罪之日如何理解？尤其是本问题中所描述的“贪污未遂”情形，犯罪嫌疑人做假账目的是要非法占有公共财物，而且假账也做了，只是其所在单位暂时没有钱而未能支付，形成其犯罪未遂。由此是否可以认为其犯罪是处于持续或继续状态呢？

个人认为，不能认为本问题中所述“贪污未遂”处于持续或者继续状态，否则会造成犯罪嫌疑人一直处于被追诉状态，与法不合。假设其做假账时，即已支取，则犯罪既遂，时效开始；那么，因客观原因其未能支取到财物，形成未遂情况，显然犯罪情节要比犯罪既遂轻，如果认为反正其目的是要占有公共财物，将来单位有钱了会将假账的数额支付给他，因而该情形属于继续或持续状态，一直不过时效，会事实上形成未遂者的追诉时效比既遂者更长的情形，不符合刑法谦抑性原则，也不公平。

举重以明轻，贪污未遂情形，应以做假账时为时效起点。如果后续支取，则以支取时为时效起始时间。