徐宏伟老师点评法律意见和代理策略（20）——执行案件
我们每周将发布各个领域的法律意见书的指导案例，并附上赢了网高级法律顾问徐宏伟老师的点评。
这些法律意见指导样例全都来自于参与案件竞标的律师，可能存在分析不准确的地方。法律意见也没有最好，站在不同的角度也会有不同的见解产生。这里我们提供法律意见书指导案例，仅希望能够抛砖引玉。
点评人丨徐宏伟老师
简历：
1993年拿到律师执业证，从事了2年的律师工作；
1995年开始在法院工作，从事过民事、商事、刑事、执行、行政审判工作，历任书记员、助理审判员、审判员、副庭长、庭长；
2016年从行政审判庭庭长职位退休后，在上海一家律师事务所执业；
2017年6月，受邀担任诉讼团队高级法律顾问。
案件简介丨执行案件
主要案由为商品、货物买卖纠纷。申请执行的是要求对方支付钱款11600元。对方无财产可供执行，申请执行的对方财产估值客户尚不清楚。
法律意见样例及点评
徐老师点评——导言
从实操层面来讲，执行涉及很多法律问题。在程序上，执行案件需要律师有足够的代理经验；另外，律师在执行案件中，需要做更多工作来代替当事人和法院沟通，促进法院落实当事人权益。本案中，律师在法律意见书中完整阐述了执行流程，列举了丰富的救济手段来实现判决后当事人的既得利益。
1、案件事实部分分析
我方是否可以申请强制执行？
是
请说明理由:
依照《仲裁法》第六十二条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第二十九条、《民事诉讼法》第二百三十七条第一款的规定，就当事人与被申请人之间关于《淘宝网店转让合同》产生的争议，深圳仲裁委员会于2017年10月16日裁决：被申请人向当事人返还网店转让费6000元，支付违约金600元，承担仲裁费5380元，被申请人在裁决书送达之日起10日内履行上述裁决所定义务。现被申请人超过履行期限不履行仲裁裁决，且被申请人的住所地为四川省邛崃市，属成都市代管，因此，当事人有权向成都市中级人民法院申请强制执行。
法律依据：
《仲裁法》第六十二条：“当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。”
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第二十九条：“当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。”
《民事诉讼法》第二百三十七条第一款：“对依法设立的仲裁机构的裁决，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。
是否还有其他途径查找财产线索？
是
请说明理由
一、律师可以依照法律，主动查询相关财产线索。接受委托后，我们将到房管局、国土局、税务局、车管所、工商局、银行、证券登记机构、知识产权局等单位查询、调查被申请人的车辆、不动产、公司股权、银行账号、股票账户等财产信息，并及时提供给法院执行。
二、向法院申请调查令查找财产。在律师无法自行查询相关财产的情况下，我们会向法院申请调查令，调查令可要求有关单位或个人必须接受调查并如实反映情况，拒不接受调查或者不如实反映情况的，人民法院可予司法制裁。
三、向法院申请参与债权分配。在被申请人的全部财产或主要财产因其他执行案件而被法院先行查封、扣押或冻结的情况下，我们将协助当事人及时向法院提交参与分配申请书，维护当事人的合法权益。
四、向法院申请变更、追加被执行人。结合调查出的财产线索，我们可以依法向执行法院申请变更、追加被执行人来保证债权的实现。
五、悬赏举报被申请人。在查询财产无果，并征得当事人同意的情况下，我们可以申请法院发布对被申请人财产举报奖励的公告。
六、同时，因本案在进入执行阶段后，法院也有义务来查询被申请人的财产线索。因此，我们也会保持与法官的积极沟通，督促其尽快查询被申请人的财产线索，确保债权的早日实现。
七、如被申请人不履行仲裁裁决书确定的义务，并隐匿财产的，要求法院发出搜查令，对被申请人及其住所或者财产隐匿地进行搜查。
徐老师点评
这份法律意见书中，律师需要回答的第一个问题是：我方是否可以申请强制执行？在这里，律师首先说明客户的执行依据并给出了《仲裁法》法律依据。同时，律师主动提出需要查明被申请人财产线索。被申请人财产线索的收集是代理执行案件中最重要的问题之一，既是申请执行人的权利也是义务，包括不动产登记凭证、知识产权登记凭证等。如果无法收集到位，律师还提出可以向法院申请财产调查，在被申请人的全部财产或主要财产因其他执行案件而被法院先行查封、扣押或冻结的情况下依旧可以进行。其他救济举措如追加被执行人，悬赏举报被申请人等，律师也都一一列明。
被申请人无财产可供执行时是否有其他策略？
是
请说明理由:
一、在被申请人无财产可供执行时，查询其配偶名下财产和夫妻共同财产，主张本债务为被申请人夫妻共同债务，申请执行被申请人配偶名下的夫妻共同财产甚至个人财产。
法律依据：
最高人民法院 执行裁定书（2014）执监字第106号：“实践中，对于属于共同债务的事实比较清楚，证据比较确凿，配偶另一方争议不大的，为及时有效保护债权人权益，避免程序过于复杂，有在执行程序中直接推定为夫妻共同债务，并执行夫妻共同财产、配偶的个人财产的做法。”
二、依照《民事诉讼法》第二百五十三条和《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条的规定，要求被申请人支付迟延履行期间的加倍部分债务利息，即11980元×日万分之一点七五×迟延履行期间（2017年10月27日至履行债务之日）。
法律依据：
《民事诉讼法》第二百五十三条：“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。”
《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》第一条：“根据民事诉讼法第二百五十三条规定加倍计算之后的迟延履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息。.......加倍部分债务利息的计算方法为:加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间。”
三、如被申请人的全部财产或主要财产因其他执行案件而被法院先行查封、扣押或冻结的情况下，我们将协助当事人及时向法院申请参与债权分配，维护当事人的合法权益。
四、在被申请人暂无财产可供执行时，征得当事人同意的情况下，向执行法院申请悬赏举报令，发布对被申请人财产举报奖励的公告。
五、向执行法院申请限制被申请人高消费、出境以及向法院报告财产动向。
六、向执行法院申请将被申请人列入失信被执行人名单，促使其早日还款。
七、积极追查被申请人的财产线索，关注被申请人是否获得新的财产收入，将掌握到的信息及时反馈给法院。并时常与法院沟通，积极配合法院执行工作。
八、因本案执行金额较小，且当事人也有执行和解的意愿，因此，我们将与被申请人进行谈判，争取对当事人有利的和解协议。
徐老师点评
律师列举了被申请人无财产可供执行时的其他救济策略并做了详细的分析。比如：向法院申请限制令来限制被申请人高消费、出境以及要求被申请人向法院报告财产动向；发布举报奖励公告；加收罚息等。
同时，律师注意到本案的执行标的比较小，当事人也有和解的意愿，因此建议进行和解谈判，通过和解使当事人的利益尽快实现，充分结合案情提出了合适的方案。
本案存在哪些风险？
一、查找财产线索耗时较长：申请强制执行，需要提供被申请人可供执行的财产线索。鉴于当事人掌握的被申请人信息有限，律师需要时间来调查被申请人的财产线索，同时，因有的财产线索律师无权独自查询，还需要向法院申请调查令，因此查找财产线索耗时较长。
二、暂无财产可供执行：如未能查询到被申请人的财产线索，被申请人尚有其他债务，那么不排除当事人向法院申请执行时，被申请人已无财产可供执行。
三、依照《仲裁法》第五十八条、第五十九条、第六十四条、《民事诉讼法》第二百三十七条第二款的规定，当事人基于仲裁裁决申请强制执行的，且现仲裁裁决尚处于申请撤销的法定期限内（6个月），被申请人很可能以仲裁程序违法，当事人隐瞒、伪造证据等理由申请撤销仲裁裁决或者申请法院不予执行，以此拖延时间，增加当事人的诉累。
法律依据：
《仲裁法》 第五十八条：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。”
第五十九条：“当事人申请撤销裁决的，应当自收到裁决书之日起六个月内提出。”
第六十三条：“被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第二百三十七条第二款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。”
第六十四条：“一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止执行。人民法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。”
《民事诉讼法》第二百三十七条第二款:“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：
（一） 当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；
（二） 裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；
（三） 仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；
（四） 裁决所根据的证据是伪造的；
（五） 对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；
（六） 仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。
人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，裁定不予执行......”
徐老师点评
在本案存在的风险中，律师提到了查找线索耗时较长这一风险，也即存在尽管有很多救济手段可以使用，依旧无法在短时间内完成线索收集的情况，帮助客户知悉了执行过程中可能遇到的情形，让客户能够有足够的心理铺垫。
2、诉讼程序部分分析
如需委托律师，当事人需要收集哪些材料？
一、与仲裁裁决有关的所有资料。包括但不限于仲裁裁决、《淘宝网店买卖合同》（载有仲裁条款）、付款证明、被申请人关于买卖合同的保证、被申请人告知淘宝网店封停的短信、双方QQ聊天记录、旺旺系统消息、仲裁费用凭证，以及与被申请人违约相关的，当事人在仲裁期间未作为证据提交的其他资料。
二、仲裁裁决书原件与送达证明，如公告记录、邮寄送达记录、送达回执等，以证明仲裁裁决已生效。
三、当事人与被申请人的身份信息。包括但不限于双方的姓名、性别、民族、身份证号、住址等。
四、当事人已经掌握的被申请人的财产信息，如银行账号、房产、车辆等信息。
五、其他对执行有重大影响的材料。
大致需要的时间、经历的流程。
一、申请执行：收集证据材料后，书写执行申请书，代理当事人向被申请人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院即成都市中级人民法院申请执行，受申请的成都中院一般会当场立案。执行员接到申请执行书后，应当向被申请人发出执行通知，并可以立即采取强制执行措施。二、执行阶段：律师在执行程序中积极查找被申请人的财产线索，必要时向法院申请调查令。同时，在执行过程中，申请将被申请人纳入失信人名单。当事人愿意和解的，协助当事人与被申请人达成和解协议。成都中院应当自收到申请执行书之日起6个月内采取执行措施，超过6个月未执行的，律师将代理当事人向四川省高级人民法院申请执行。省高院经审查，可以责令成都中院在一定期限内执行，也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行。三、恢复执行：当事人与被申请人达成执行和解协议，被申请人不履行或不完全履行执行和解协议，或本案以裁定终结本次执行程序方式报结后，发现被申请人有财产可供执行，律师将代理当事人申请恢复执行。当事人申请恢复执行的，不受申请执行期限的限制。法院裁定终结本次执行程序后，发现被申请人有财产的，也可以依职权恢复执行。
徐老师点评
诉讼程序方面，律师详细交代了需要提供的四类材料，在最后也提出了兜底条款。
同时，律师结合案件的实际情况，对流程和阶段做了详细的介绍，包括申请执行的阶段、实现执行阶段和恢复执行阶段。
3、行动计划
一、在接受当事人的委托后，了解本案具体案情，根据当事人提供的证据资料，查找被申请人的身份信息和联系方式。协助当事人与被申请人沟通，争取被申请人返还货款、支付违约金和仲裁费，以最低成本维护当事人的合法权益。
二、在与被申请人沟通无果的情况下，到房管所、车管所、银行、工商局等处查找被申请人的房产、汽车、存款、债权、股票等其他可供执行的财产。并通过与被申请人的沟通，判断被申请人是否存在其他财产。在被申请人没有财产可供执行的情况下，查找其配偶的个人财产和夫妻共同财产。
三、代理当事人书写申请执行书，整理被申请人的财产线索，向有管辖权的成都市中级人民法院申请强制执行。在执行过程中，积极配合执行法官，继续查找财产线索。当事人与被申请人有意和解的，协助当事人与被申请人协商，达成和解协议。执行法官逾期不采取执行措施的，律师将代理当事人向四川省高级人民法院申请执行。
四、在执行立案的同时，向法院申请限制被申请人高消费、出境，申请将被申请人列入失信被执行人名单，对其施加压力，促使被申请人早日履行还款义务。
五、代表当事人同被申请人进行谈判，达成对当事人有利的和解协议。如被申请人不履行或不完全履行执行和解协议，或本案以裁定终结本次执行程序方式报结后，发现被申请人有财产可供执行，律师将代理当事人申请恢复执行。当事人申请恢复执行的，不受申请执行期限的限制。法院裁定终结本次执行程序后，发现被申请人有财产的，也可以依职权恢复执行。
六、积极保持与承办执行法官定期、当面沟通，认真负责地跟进案件执行全过程。
徐老师点评
本案中，律师提出他首先要做的是了解案情，查找被申请人主体，协助当事人沟通，争取对方主动履行。在与被申请人沟通达不到效果的情况下，律师提出会采取调查措施并跟进，也会代表当事人和对方进行谈判，以期达到不战而屈人之兵的效果。
最后，律师从实操层面上提出，他会积极保持与承办执行法官定期、当面沟通、认真负责地跟进案件执行的全过程。
整体点评
执行中，很多情况不可预料，律师必须要了解先行的法律法规，知晓法律规定的各种救济手段，最大化当事人的利益，并向人民法院进行申请，给法院执行施加足够的压力。
另外，律师也要积极采取行动，要将法律意见中的内容付诸实施。
本篇法律意见书内容详尽，具有逻辑性，给用户很好的阅读体验。
小编按：以上点评由徐老师口述，小编整理而成。如有部分用词错误，请各位律师谅解。