建设工程施工合同纠纷办案精华指引
原创 陈敏 潘越 iCourt法秀 10月27日
作者：陈敏、潘越
单位：辽宁锦儒律师事务所
微信：chenmin-dl | pydyqdhylyh
编者按
建设工程施工合同纠纷具有特殊性与复杂性，实务中往往耗时长、内容多。
如何理清案件思路、提高办案效率？
本文首发于 2018 年 8 月，今天再次为大家推荐。
房地产与建设工程行业是资源密集型产业，具有投资规模大、建设周期长、能源消耗高等特点。相对其他行业，该行业受国家法律的规范和宏观政策的调控要广，其面临的法律风险也相对较多。
因而该行业也是法律服务中的热门行业，但相较于普通民事案件，仍具有一定的复杂性与特殊性。因此，如何从万千思绪中剥离出最有效的信息并解决此类案件就显得尤为重要。
锦儒律师事务所专注房地产与建设工程法律服务，创始合伙人陈敏律师已专注这个领域十余年，多位律师也拥有相关领域的丰厚经验，但是若由新人来承办，仍觉困难。
我们将这九大要点，共享到了 Alpha 模板库，期待能给建工行业的律师经验传承、新人培养贡献一己之力。
Alpha 共享项目模板库
九大办案要点
以下，是我们在办理建设工程施工合同纠纷案件中的一个完整细致的九大办案要点的梳理与详情：
一、 审查当事人诉讼主体资格
建设工程主体可以分为两大类：建设工程民事主体和建设工程行政管理主体。我们这次主要针对的是建设工程民事主体，主要包括发包建设工程的发包人，承担建设工程勘察、设计、施工任务的承包人及为建设工程主体服务的各类中介机构。
关于诉讼主体的规定主要集中在 《中华人民共和国建筑法》《招标投标法》等，并且 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》中首次提到了实际施工人这一名词。
因此不同于普通民事案件，在审查建设工程施工合同纠纷案件诉讼主体资格时需要分别审查发包人是否为适格主体、承包人是否为适格主体、发承包双方之间是否存在合法的发承包关系、原告是否为实际施工人、是否存在联合承包等这五个方面的问题。
二、审查法院管辖权
建设工程施工合同纠纷中管辖审查相对简单，但却是起诉、立案前的重要环节，不容忽视。建设工程施工合同纠纷，按照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》的规定应以不动产所在地人民法院管辖。
三、审查诉讼时效
接下来，便是审查诉讼时效的问题。这不仅需要适用《民法总则》第一百八十八条“ 3 年诉讼时效”的规定，还要依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法总则>诉讼时效制度若干问题的解释》进行审查。
结合建设工程施工合同纠纷的特殊性，工程质量、工期等也是该类纠纷容易引发争议的问题。
因此，在审查诉讼时效问题时还需结合《建设工程质量保证金管理办法》、《中华人民共和国合同法》等法律规定对质量保证金的诉讼时效、发包方以质量问题为由要求赔偿损失的诉讼时效、延误工期违约责任的诉讼时效、停工损失或违约责任的诉讼时效进行审查。这样在诉讼时效审查方面可以说是很全面了。
四、审查合同效力
在建设工程合同纠纷方面出现最多的就是建设工程施工合同，对于合同效力的审查是建设工程施工合同纠纷案件审查的核心，导致合同效力受影响的原因有很多，需结合法律规定排查。
关于这一点，我们会在讲述模板制作的过程中举例说明。
五、排查黑白合同
建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订多份合同或补充协议的情况比较普遍，但并非在备案合同以外再签订合同或补充协议就一定是“黑白合同”，因此对于黑白合同的排查是有必要的。
这里需要说明一下，关于黑白合同的问题，国务院办公厅发布《国务院办公厅关于开展工程建设项目审批制度改革试点的通知》（国办发〔2018〕33 号），该通知工作目标是在 2018 年，试点地区逐步取消施工合同备案，但没有因此否定《招标投标法》的规定。实践中，黑白合同的情形将会减少。
在审查完主体资格、诉讼时效、管辖、合同效力后，还需要结合案件实际情况，总结案件争议焦点。如，关于黑白合同、索赔、保修事项、优先受偿权、违约责任等方面的争议。结合争议焦点我们将进行更为具体和极致的审查及文书书写。
六、审查索赔事项
工程索赔往往是双向的，即索赔的同时可能面临反索赔。所以，在应对索赔时需反向同步考虑我方有无被对方索赔的可能。对于该部分主要是结合《中华人民共和国合同法》等法律规定，从是否构成索赔的基本事实及索赔证据是否充分这两个方面进行审查。
七、审查保修事项
承包人是否已履行保修义务是审查保修事项的重要环节。关于该部分承包人是否已履行保修义务、是否存在承包人质量责任免除的情形（除工程主体质量责任以外）是审查要点。
八、审查承包人优先受偿权
关于优先受偿权的规定主要集中在《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定中，是否超过行使期限、是否曾在行使期限内向发包人主张过、是否存在购房者权利保护情形、承包方是否曾放弃工程款优先受偿权、承包人主张价款有无超出优先受偿范围、工程是否存在不宜折价、拍卖的情形都是在审查中应当着重注意的。
九、审查违约责任
违约责任条款属于建设工程施工合同中的核心条款，也是当事人双方主要争议焦点之一，涉及的法律规定也较多，因此更需耐心就发包人有无过错、合同有无违约责任条款、违约金数额是否存在过高或过低的情形等内容进行审查。
如何让经验项目化落地
2017 年 7 月，锦儒律师事务所正式引入 Alpha 系统，其中有一项工具叫做“项目模板”，在资深律师与年轻律师的日常交流中，“如何将我们这十数载所学及积累的经验快速有效地传授给你们，让你们可以少走些弯路”是资深律师最迫切需要解决的问题之一。因此，就有了制作“建设工程施工合同纠纷案件办案模板”这样一份可传承可复制文本的初衷。
“精织成锦，儒生匠心”是锦儒律师事务所始终坚持的服务理念。既然要做一个模板，就要把它打磨的更精细化。在“九大要点”模板的制作中我们将模板本身的内容对应至项目管理的框架上，以达到经验快速传承复制的目的。
有人会有这样的疑问，为什么要借助项目管理的框架呢？这主要是因为在我们日常的工作中，资深律师虽然将其办案经验总结成文章或通过所里内训的方式传承，但 Word 文档或者 PPT 在理解和实务操作上仍存在一定的不便，而且每一项完成及下一项待完成的项目也无法很好地体现出来。
我们尝试着将已有的“经验”放在项目管理框架上，让我们整个团队的办案经验更加直观，年轻律师借鉴起来也更加得心应手。而且，这有利于对案件总体的把控，团队中每一个人都知道自己的工作任务以及接下来如何开展自己的工作。
我们先将“经验”总结成文字，再一一设置为任务组-任务-检查项并相应地填充内容。具体以审查合同效力这一要点为例，给大家讲述我们是如何利用Alpha项目管理工具与思维，精细化这套项目模板的吧。
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
一、确定模板范围
在起草“模板”初期，我们的想法是以“模板”将建设工程合同纠纷这一类案件作为一整套诉讼流程全部体现出来，因此我们确定的任务组为九个阶段——利益冲突及管辖的研究、研究与诉讼有关的期限、审查建设工程施工合同效力、审查索赔事项、审查保修事项、对其他案件事实的审查、庭审前的准备工作、参加庭审、庭审后的协助工作、归档。可以看到前至立案后至归档都是在我们的“模板”范围内的。
但其实关于诉讼流程类的模板已经有很多了，我们要做就做点不一样的，我们认为现在缺少的可能是更能够体现办理建设合同纠纷这一类案件的办案思维，年轻律师更需要的是一个体现如何专业办案、分析法律问题的思维性项目模板。
于是，我们转换思维，大胆的将“立案、庭审、归档”等内容删掉，只保留了最有价值的九步，整理出来，初步形成我们的任务组，也就是“建设工程施工合同纠纷九大办案要点”的雏形。
我们任务组名称格式均采用的是“动作”+“对象”这样的格式，这样可以既精简表达又更准确的概括全部要点。具体如下图。
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
二、汇总与分享知识经验
首先，我们要做的一定是对大量数据的汇总。关于审查合同效力这一要点，就是将关于合同效力的所有法律规定、司法观点等进行汇总。
因为我们的模板是针对建设工程施工合同纠纷的，因为所有关于此类纠纷的法律规定，包括《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国建筑法》《招标投标法》《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》《必须招标的工程项目规定》等，我们将其中有关合同效力的规定都筛选了出来。
我们发现，《合同法》《建筑法》《招标投标法》分别对于合同无效的情形进行了详细的规定。因此我们又将审查合同效力这一任务组项下分成有无《合同法》规定的合同无效情形、有无《建筑法》规定的合同无效情形、有无《招标投标法》规定的合同无效情形这三个任务。
三、 细化检查项
检查项是每个任务的检查点，既可以是待办事项，也可以是注意细节。设置检查项的最终目的是希望让每一个运用这个模板的人，包括律界新人都可以无障碍地完成任务，尽可能地减少年轻律师与资深律师之间的沟通成本，使得办案更加有效率。
为此我们找来团队里基本没有做过建设工程施工合同纠纷的新人来看我们的模板初稿，了解他们看后还有多少问题需要再一次向有经验的律师确认，我们再会将这些问题的答案整理进检查项中。
比如第一项要点“审查当事人诉讼主体资格”中我们将其分为了四个任务——发包人是否为适格主体、承包人是否为适格主体、原告是否为实际施工人、是否存在联合承包情况。
原先的检查项之一为：“ 1、证明承包人具备相应资质的，需提供企业法人营业执照、承包人资质证明、工商信用信息、居民身份证等证明文件。”这项检查项律所新人看过就会产生疑问，到底如何才能认定承包人具备相应资质呢？
随后我们将其修改为“ 1、审查承包人是否具备相应资质，包括：（1）要求承包人提供企业法人营业执照复印件；（2）核实承包人的资质证明，以确认承包人是否具有承接该工程的相应资质；（3）要求提供承包人法定代表人身份证复印件；（4）对照国家企业信用信息公示系统核对企业法人营业执照的信息，包括有无吊销、注销，股东、注册地址等登记信息是否完整无误；（5）核实案涉工程的施工许可证记载的施工单位与承包人是否同一。”
通过这样的改进，我们的检查项就得以更具体可操作。经过细化之后的检查项，如下所示：
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
四、细化任务详情
任务详情是对为什么会设置这个任务进行解释，强调其意义的文字。考虑到站在律所新人律师的角度上，难免会疑惑，设置该任务的目的是什么，如果合同无效，又会有什么影响呢？
所以我们更加耐心地将所有的任务详情用更专业的文字体现出来。让律所新人也可以快速攻破建设工程施工合同纠纷的核心要点。比如有无《建筑法》规定的合同无效情形这一任务，我们在任务详情中补充了意义/目的、法律依据、法律效果。
这里要提一点就是我们每个任务在任务详情中都是有这三项的，任务详情中主要讲述为什么会设置这个任务，也就是这个任务的意义或目的，同时写明法律依据及法律效果，目的在于告诉使用这个模板的人，在这个任务项下“是与否”会产生不一样的法律后果。
任务详情经过细化之后，如下所示：
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
五、附件
一份详细的文档示例可以为团队提供可借鉴的优秀办案思路，结合本项目模板的特色，我们将以往做过的相关文书分为三大类，培训类文书、专业化文章（包括往期文章及大数据报告等）、模板类文书。
专业化文章中我们选取了往期做的较好的两篇大数据报告。亦曾在多家媒体上发表过，以供借鉴。
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
关于模板类文书，考虑到在建设工程施工合同纠纷中最基础也是最重要文本的就是建设工程施工合同，因此我们重点针对此类合同条款进行批注，其中包括为什么作出这些规定，列条款时的注意事项等内容，完成了这份建设工程施工合同修订版，以供参考。
Alpha共享项目模板库《建设工程施工合同纠纷办案要点》
结语
“精织成锦，儒生匠心”是我们律所的服务理念，也是团队成立的初衷。辽宁锦儒律师事务所专注于房地产与建设工程法律服务，我们也一直秉承着知识共享的态度。
这份“九大办案要点”在律所内测时有良好的反响，现在也已纳入 Alpha 共享项目模板库，很快大家就可以看到我们的模板了，在共享给更多人的同时锦儒律师事务所也希望大家能因此受惠。
分享就是知识输入和输出的过程，这一过程会让我们在建工领域有更高的提升与认识。我们一直赞赏分享即得到的态度，在 iCourt 这个平台，我们也愿意将知识与经验传递给更多需要的人，在共享的道路上一路前行。既然选择了远方，便只顾风雨兼程。