法硕带读营DAY1补充知识及参考答案解析
一、Day1知识点补充
1.适用普遍管辖原则时,或引渡,或起诉。起诉国际犯罪时,应适用中国刑法, 不能适用国际条约,因为国际条约一般没有具体的罪刑规范。
2.常见的国际犯罪:海盗罪、恐怖主义犯罪、劫持民用航空器罪、战争罪、灭绝种族罪、毒品犯罪。
3.刑法的空间效力,属地原则→属人原则→保护原则→普遍管辖原则,依次排序,必须优先适用属地原则。
4.司法解释的效力
二、Day1思考题参考答案
1.刑法修正案和最高法的司法解释/指导案例属于刑法渊源吗?
刑法修正案是对刑法典本身的修改、补充与完善,也是刑法典的内容之一,所以属于刑法渊源。我国目前有十一个刑法修正案。
最高法的司法解释或指导案例均不属于刑法的渊源。因为司法解释只是对刑法条文既有含义的解释,而指导案例是对当前盛行的司法解释的另一种表述。
2.如何区分类推解释和扩大解释?
徐光华的讲义:扩大解释是一种合理推演,比如开设赌场罪,包括在网上设立投注站。再比如把抢劫银行金融机构中的“金融机构”解释为“正在使用的运钞车、ATM”等。
扩大解释得出的结论不会让你大吃一惊,类推解释则不同,比如把拐卖妇女罪的对象“妇女”解释为包括“男人”在内,明显就是类推解释。
车润海的讲义:扩大解释与类推解释,都是朝着“大”的方向解释,但二者“大”的程度不同。小时候吹气球,总感觉还能吹一口气,不会爆炸。爆炸之前仍然是气球,爆炸以后不再是气球。爆炸的边缘就是扩大解释与类推解释的界限,有时候很难把握。
1.扩大解释得出的结论还在刑法用语可能的含义范围内,类推解释的结论突破了刑法用语最大的含义。例如,可以将“拖拉机”解释为“机动车”,醉酒驾驶拖拉机的,构成危险驾驶罪,但是不能将“飞机”解释为“机动车”,故醉酒驾驶飞机的,不构成危险驾驶罪。
2.扩大解释得出的结论没有超过国民预测的可能性(字面含义内),类推解释得出的结论超过了国民预测的可能性(超出字面含义)。例如,将“通奸”解释为重婚罪中的“结婚”,突破“结婚”可能具有的含义,属于类推解释。
三、Day1历年真题答案
1.【解析】A项是对刑法典的修改,是现行刑法典的组成部分。B项是立法解释。C项是附属刑法。D项是单行刑法,D项正确。因此本题选D。
2.【解析】 法学通说认为刑法具有三种机能:规制机能、保障机能、保护机能,没有补偿机能,D项错误。本题中,我国司法机关追捕潜逃海外的犯罪嫌疑人回国接受刑事审判,是为了保护国家、社会和个人法益,是对被害人的保护,也是对法律尊严的保护,体现了刑法的保护机能,C项正确。因此本题选C。
3.【解析】 扩大解释是指当刑法的条文中所使用的文字、词语的含义过于狭窄,不足以涵盖立法者所欲调整的范围时,为符合立法本意,对文义进行扩张,将排除在适用范围之外的案件纳人调整范围的解释方法。本题中,最高人民法院将运钞车解释入“银行或其他金融机构”中,扩大了“银行或其他金融机构”的范围,是扩大解释,A项正确。因此本题选A。本题在2011年法学的真题中以多选题的形式出现过,2018年又以单选题的形式出现,说明熟练掌握真题非常重要。
4.【解析】刑法教科书的作者并非有权解释的主体,该解释属于无权解释,C项正确。刑法理论通说认为盗窃的方式为秘密窃取,从字面含义看,“窃”强调的是秘密性,即“暗中”,“取”是在这种秘密的前提下,将他人对财物的控制转变为行为人对财物的非法控制,这种财产控制状态转变的过程就是“窃取”。文理解释是根据条文字面含义进行的说明,“盗窃行为并不限于秘密窃取”这种解释,不是从“窃取”的字面含义来解释,D项错误。论理解释是根据立法的精神与目的对条文进行说明,包括扩大解释、比较解释等方法。“盗窃行为并不限于秘密窃取”是对窃取行为的范畴进行扩大,属于扩大解释,而不是类推解释,A项错误,B项正确。因此本题选BC
5.【解析】罪责刑相适应原则,是指刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。除此之外不再考虑其他因素。刘某的量刑与其所犯之罪以及应当承担的责任相适应,其“对中国高铁建设的贡献”不是罪与责的影响因素,根据罪责刑相适应原则,量刑时不应考虑。如果予以考虑,则违反了罪责刑相适应原则,C项正确。A项错误,因为受贿罪、滥用职权罪是《刑法》明确规定的。B项错误,因为题干中只说考虑刘某对于高铁事业的贡献,并没有在事实上因为刘某的贡献而在定罪量刑以及行刑的标准上有所优待,所以没有违反刑法适用平等原则。D项错误,题干中没有体现刘某的主观方面。因此本题选C。
6.【解析】本案中,犯罪行为地发生在我国,视为在我国领域内犯罪,应当适用属地管辖原则,B项正确。犯罪人和受害人都是A国公民而非中国人,所以我国不能以属人主义原则或者保护主义原则行使管辖权,AC两项错误。对于普遍管辖原则主要针对的犯罪为毒品犯罪、劫机罪、恐怖主义犯罪、战争罪等罪名,不包括本题的抢劫罪,所以D项错误。因此本题选B。
7.【解析】刑法的司法解释与刑法典的溯及力一样,适用的是从旧兼从轻原则,A项错误: “处刑较轻”是指法定刑较轻,而不是宣告刑较轻,B项错误;一般来说,以“行为时”作为新旧法选择适用的判断基础,而不是“审判时”,C项错误;审判监督程序是指人民法院、人民检察院对已经发生法律效力的判决和裁定,发现在认定事实或适用法律上确有错误,依法提起并对案件进行重新审判的程序,其应当适用行为时的法律,D项正确。因此本题选D..
8.【解析】《刑法》第13条明确规定:“情节显著轻微危害不大的,不认为是犯罪。”因此答案选D。
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