职工被判缓刑，用人单位可以随意解除劳动合同吗？

社会现状

现实生活中，用人单位在辞退员工时的理由层出不穷。昨天的文章《声称员工不能胜任工作，用人单位能够随意辞退员工？合法吗？》中我们已经简要介绍了“员工不能胜任工作”而被辞退的情形。而另一种不得不说的辞退理由，即是员工被依法追究刑事责任的。

在此情形下，是否所有的违法行为都可以适用？刑事处罚中的缓刑、罚金等处罚是否适用？用人单位是否可以随时辞退？今天我们结合一份案例，一起来探讨。

经典案例

刘某原系S集团公司Y站职工，自1994年进入S公司系统工作，多次进行岗位调整，并于2010年后到Y站工作，在职期限获得过内部现金生产者荣誉，并多次受到单位和有关部门奖励。

2013年1月4日，刘某被Y市基层法院认定犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑8个月，缓刑一年，并处罚金人民币肆万元。但刘某在职期间并未向S公司、Y站告知其刑事处罚的情况。

2019年10月，S公司Y站受到公安机关发送的单位涉刑人员登记表，得知刘某的刑事处罚情况。2019年11月12日，S公司党委以刘某受到刑事处罚为由作出了开除党籍的处分。2019年12月2日，S站工会审议后，S公司以刘某被追究刑事责任为由作出《解除劳动合同》的通知，并送达至刘某。

此外，S公司内部的《职工奖惩办法》、《劳动用工管理办法》中约定劳动者被依法追究刑事责任的，单位可以按照规定的程序与其解除劳动合同。

2019年12月11日，刘某向所属的劳动仲裁委员会申请仲裁，该委作出不予受理通知书，刘某不服，遂向人民法院起诉。

法院经一审、二审的审理后认为，根据《劳动合同法》第39条第一款第六项规定，劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以解除劳动合同。刘某在2013年的刑事处罚，Y公司并不知情。在2019年10月收到公安机关的涉刑人员登记表后方得知刘某被依法追究刑事责任的情况。Y公司遂依据法定程序解除与刘某的劳动合同，符合法律规定。此外，刘某提出要求Y公司发放2019年11月的绩效工资5000元的主张，根据Y公司内部规定之明确规定，开除党籍处分的，免发3个月工资。Y公司免发11月绩效工资于法有据。

最终法院驳回了刘某的全部诉讼请求。

应对建议

结合案例，在面对企业、用人单位以劳动者被依法追究刑事责任为由辞退或解除劳动合同时，我们建议您注意以下几个问题：

1、用人单位能否以劳动者违法而辞退？

根据我国劳动法的相关规定，在以下情形下用人单位可以解除劳动合同：员工在试用期期间被足够证据明确证明不符合录用条件；员工严重违反劳动记录或者用人单位的规章、制度等；严重失职，徇私舞弊，对用人单位利益造成了重大损失；员工因自身违法行为被追究刑事责任。

由此可见，用人单位是可以在劳动者被依法追究刑事责任时，可以解除劳动合同即辞退员工的。

但是，我国《劳动法》、《劳动合同法》并没有赋予用人单位更大的解除权。当劳动者因违法其他民商事法律、行政法律、法规及有关规定而受到相应处罚（如：打架斗殴受到公安部门的治安处罚）时，用人单位并不能借此解除劳动合同。出现其他法定解除条件如违反用工规范、协商解除等法定情形的除外。

此外，需要注意的是，即使用人单位以劳动者被依法追究刑事责任而辞退员工、解除劳动合同，在这种情形下也是必须经过法定程序的。

2、缓刑是否适用？

实践中常见的争议在于，部分劳动者认为缓刑、罚金、及免于处罚的情形，用人单位是否还有权依次解除劳动合同？

事实上，早在1995年劳动部在《关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见》中第29条已经明确指出，“被依法追究刑事责任”是指：被人民检察院免予起诉的、被人民法院判处处罚的、被人民法院依据刑法第三十二条免予刑事处分的。劳动者被人民法院判处拘役、三年以下有期徒刑缓刑的，用人单位可以解除劳动合同。

也就是说，一旦被认定触犯刑法，不管是被人民法院判处有期徒刑、拘役、缓刑、罚金等处罚的，还是因情节轻微而被人民检察院免于起诉（已在96年刑诉法修订后取消）、人民法院免于刑事处分的，都属于劳动者被依法追究刑事责任的情形，用人单位均有权适用劳动法第25条解除劳动合同。

3、用人单位能否随意辞退？

用人单位无权在侦查、取保候审期间辞退。实务中，我们常常遇到劳动者被公安机关立案侦查、或取保候审期间，用人单位以劳动者涉嫌触犯刑法而解除劳动合同。笔者认为，这种情形实际上是不符合法律规定的。若用人单位在劳动者立案侦查、取保候审期间单方解除与劳动者的劳动合同，实际上是对“被依法追究刑事责任”做了扩大解释，其行为实质上属于违法解除劳动合同，应当按照法律规定向劳动者支付违法解除赔偿金。

用人单位在刑事判决后辞退应遵循法定程序。用人单位在行使解除劳动合同的权利时，应当通知工会听取工会意见，并书面通知劳动者。

法律依据

《中华人民共和国劳动法》 第二十五条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；
（四）被依法追究刑事责任的。

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