为什么清官难断家务事?因为家法也是法 | 杨早·早茶夜读

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文  |  杨早
文史学者

《中国法律与中国社会》是一本大书,说是中国法律史的奠基之作亦不为过。

我的经验,读大书要有小进口。“初极狭,才通人。复行数十步,豁然开朗。土地平旷,屋舍俨然,有良田、美池、桑竹之属。阡陌交通,鸡犬相闻。”找到那个极狭的小口子,很关键。好在瞿同祖先生想得周到,先就设计好了游览路线,这个入口,就在本书附录的论文《中国法律之儒家化》。

▲ 《国立北京大学五十周年纪念论文集》

此文本为1948年北京大学五十周年纪念所做,此类文字大需举重若轻,不可拘泥琐碎,因其须与不同学科学者共享也。依瞿先生之见,中国法律史的儒家化进程当为:

先秦──秦汉──魏晋──北魏北齐──隋唐

先秦从周,以封建制度为背景,故其法律以儒教先导,如孔子诛少正卯,无论真伪,后世儒门子弟不以其事“以言定罪,测心而诛”为异,已经足以说明先秦法律礼教化的特征。

秦汉是一变,“纯本于法家精神”。法家强调效率,同时也不容许过多的例外出现。君王或凌于法律之上,余者不问。商鞅作茧自缚,为客舍主人报擒是好例。亭长刘涉,入咸阳而约法三章:杀人者死,伤人及盗抵罪。非只轻减秦法,亦且公示无偏。东汉窦宪,太后之兄,教唆杀人,亦被囚禁内宫。

魏晋又是一变。引礼入律,最典型的例子是源自《周礼》“以八辟丽邦法”的“八议”制度,是为:一议亲,二议故,三议贤,四议能,五议功,六议贵,七议勤,八议宾。此八类人物,“大罪必议,小罪必赦”。“刑不上大夫”遂成定例。“八议”自曹魏《新律》始正式载于律文。《唐六典》卷六称“是八议入律,始于魏也”“八议自魏、晋、宋、齐、梁、陈、后魏、北齐、后周及隋、唐比载于律”。

▲ 大唐六典三师三公尚书都省三十卷
北魏北齐,中原大乱之后,不偏于法而偏于儒,于理似不合。瞿先生释理亦精当:
元魏以胡族入主中原,因文化落后,部落社会与中原社会组织不同,自不得不以汉法统治汉族,治理中国。当时统治阶级对汉人文化的推崇处处可见。同时因本族治理人才的缺乏和不谙中国情形,不得不借重中原人才而重视士族。于是立法工作落于那些不曾南徙而愿入仕北朝的旧族手中。……故其法律之儒家化彻底而有系统,非局部的,小规模的。疑中国法律之儒家化魏、晋已开始,但其完成则在北朝。

瞿先生用了“疑”字,其实基本已经凿实。儒家与法家之别,重点在于儒家强调的“差序格局”。而蛮族文明,更近于先秦封建之前,对于“不平等”自无不接受之理。“王子犯法与庶民同罪”,是反差序格局的。“刑不上大夫,礼不下庶人”是差序格局的体现。这两句谚语并存于中华民族的集体意识之中,恰恰是两种法律观念博弈更替的遗迹。

隋唐之后,《中国法律之儒家化》未有细述,唯曰:“中国法律之儒家化可以说是始于魏、晋,成于北魏、北齐,隋、唐采用后便成为中国法律的正统。”佐证这一点,则要回到《中国法律与中国社会》整本书的阅读之中矣。

要之,紧紧抓住“儒家化”这一点,明白“所谓儒法之争主体上是礼治、法治之争,更具体言之,亦即差别性行为规范及同一性行为规范之争。至于德治、人治与刑治之争,则是较次要的”,就能对隋唐之后的中国法律与中国社会,有了一条理解的主线,再来考察各朝各时之细致变化。

▲ 虞舜孝行感天

理解儒家化之后,就不难理解为什么“中国古代法律的主要特征表现在家族主义和阶级概念上。二者是儒家意识形态的核心,和中国社会的基础,也是中国法律所着重维护的制度和社会秩序”(P1)。而对于家族之理解,也绝不可停留于温情脉脉之现代家庭概念,或亲亲相隐父慈子孝之儒家理想图景,而应看到:

在社会和法律都承认家长或族长这种权力的时代,家族实被认为政治、法律之基本单位,以家长或族长为每一单位之主权,而对国家负责。我们可以说家族是最初级的司法机构,家族团体以内的纠纷及冲突应先由族长仲裁,不能调解处理,才由国家司法机构处理。

“清官难断家务事”,不是真的难断,是没必要硬去断,否则就违背了儒家伦理。这就是毛泽东在《湖南农民运动考察报告》中说的“政权、族权、神权、夫权,代表了全部封建宗法的思想和制度,是束缚中国人民特别是农民的四条极大的绳索”。

▲ 《湖南农民运动考察报告》

权力从来不是单向的。“法律既承认家长、族长为家族的主权,而予以法律上的种种权力,自亦希望每一单位的主权能为其单位团体的每一分子对法律负责,对国家负责。”(P27)族中子弟出仕者,总领者,为全族之望,亦是国家与法律的代理人,因而世家大族之首领,绝不可只顾嫡传子弟,而置凝聚、管理家族种种于不闻不问,再由家族之重及于地方,是谓士绅政治,也是中国长期小政府而能管理大国家之根本要点。今之个人独立与自由选择,在故时的整套体系看来,不值一哂。

由是出发,读书观世,可阐发之处甚伙。匆匆不尽,接力棒就此交出。

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