败诉方承担保全担保费/保险费？丨蛋饼观察 / 开普饭

蛋饼团队按

近年来最高院关于败诉方承担律师费相关问题的裁判态度，蛋饼律师在上期文章中进行了总结（参见：败诉方承担律师费的4个核心问题丨蛋饼观察）。

今天我们来谈谈大家关心的另一个问题，败诉方是否应当承担原告因申请财产保全而提供担保，进而支出的保险费或担保费。

正文

就败诉方是否应当承担保全担保费/保险费的问题，从近年来最高院的判例来看，有三种观点，蛋饼律师梳理总结如下：

观点一：即便在合同没有任何关于损失承担约定的情况下，仍判决败诉方承担保全担保费/保险费

该部分判决的主要理由如下：

原告可以通过担保公司、保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，并非必须以自己的财产或他人的财产进行担保。因此，原告因财产保全而支出的担保费、保险费，属于实现债权而产生的合理必要的费用，属于因被告违约而产生的损失。

持该部分观点的最高院判例包括但不限于：

观点二：合同存在概括性的关于违约方损失承担的约定，败诉方应当承担保全担保费/保险费

该部分判决一方面认为，保全担保费/保险费由败诉方承担需要有合同依据；另一方面，该部分判决就“合同约定”的尺度把握较宽，不必精确到“因保全而支出的担保费、保险费，由违约方承担”的地步，诸如存在如下约定的，均认为是“有合同依据”：

1．“由违约方承担违约责任，赔偿另一方的损失（包括但不限于代理费、办案费等）”；参见：（2019）最高法民终1998号案；裁判日期：2020-06-29

2．“与诉讼有关的所有费用包括但不限于诉讼费、执行费、律师代理费等费用均由债务人承担”；参见：（2020）最高法民终345号；裁判日期：2020-06-28

3．“因发生争议而产生的诉讼费（或仲裁费）和对方支出的合理的律师费以及诉讼（或仲裁）过程中产生的其他费用（包括但不限于财产保全费、差旅费、公证认证费、翻译费、评估拍卖费、执行费等）均由违约方承担”；参见：（2020）最高法民终282号案；裁判日期：2020-12-26

4．“由上述过程中发生的费用除判决另有规定的，应由败诉方承担”（注：该条约定为争议解决条款的一部分）；参见：（2020）最高法民申6307号案；裁判日期：2020-12-28

观点三：只要合同没有明确约定“败诉方应承担保全担保费/保险费”，败诉方即不应承担

该部分判决的主要理由如下：

1．保险费/担保费虽然是为实现债权而支出，但因提供财产保全担保具有多样性，并不一定非要通过担保公司或保险公司出具保函的方式实现，故保险费/担保费并不是必然发生的费用，在没有合同明确约定的情况下，败诉方不应承担；

2.保险费是申请保全人基于诉讼风险的不确定性，为自己购买财产保全责任保险而支付的保险费用，该费用不属于违约后所必然发生的损失。

持该部分观点的最高院判例包括但不限于：

蛋饼观察：

从已检索到的最高院判例来看，蛋饼律师认为，近年来最高院对于该问题的裁判态度，存在一定的趋势：

· 认为“即便合同没有任何约定，败诉方也应承担”的判例，多集中于2019年及之前；

· 认为“只要合同没有明确约定，败诉方即不应承担”的判例，数量最多，横贯于2018年至2020年年末；

· 认为“只要合同有概括性约定，败诉方即应承担”的判例，自2020年年中开始出现，不排除日后成为主流裁判态度的可能。

有鉴于此，蛋饼律师建议，在草拟合同时，尽量明确约定“因保全而支出的担保费、保险费，由违约方承担”。

败诉方承担保全担保费/保险费？丨蛋饼观察