判了！“双11”“双十一”和阿里巴巴没关系！
导读：正当京东发起，天猫、拼多多、苏宁易购、抖音、快手等纷纷跟进的“618”电商年中大促期间，6月7日，北京市高级人民法院分别驳回了多个关于阿里巴巴集团控股有限公司因不服北京知识产权法院对“双十一”“双11”等商标被国家知识产权局驳回申请的行政判决的上诉，并维持原判，北京高院宣布本判决为终审判决，引发电商业内和媒体广泛关注。
（网经社注：图片截自北京法院审判信息网）
阿里巴巴与行政、司法机构“斗法”
2020年4月14日，国家知识产权局作出多份对阿里巴巴集团控股有限公司对“双十一”“双11”等商标驳回复审决定书，被诉决定认定：诉争商标的申请注册构成《中华人民共和国商标法》（简称商标法）第十一条第一款第三项规定的情形。国家知识产权局遂决定将诉争商标在复审服务（阿里申请的商标指定使用服务：新闻社服务等）上的注册申请予以驳回。
对此，2020年11月13日，阿里巴巴向北京知识产权法院提起诉讼，北京市知识产权法院于2020年12月4日开庭审理此案，并且于2021年4月5日公布一审行政判决书，宣布驳回原告阿里巴巴集团控股有限公司的诉讼请求，阿里巴巴因不服一审判决，遂向北京市高级人民法院提起上诉。
2021年4月19日北京市高级人民法院在受理本案后，依法组成合议庭，于2021年5月19日公开开庭进行了审理，并于6月7日作出终审判决：驳回阿里巴巴集团控股有限公司上诉，维持原判。
北京市高级人民法院认为本案中，诉争商标由文字“双十一”构成，整体易被理解为“十一月十一日”，在实际使用中相关公众易将其识别为用于表示某一特定日期。诉争商标指定使用在复审服务上，相关公众难以将其识别为标示复审服务来源的商标，缺乏显著性，属于商标法第十一条第一款第三项规定的情形：缺乏显著特征的标志不得作为商标注册，遂作出驳回上诉，维持原判决定。
阿里曾成功注册“双十一”类商标 后又被申请撤销？
在国家知识产权商标局官网可以查询到，阿里巴巴曾申请注册关于类似“双十一”和“双十二”商标多达186件。其中，据网经社（100EC.CN）了解，可查询到最早的一个商标是2011年11月1日阿里巴巴集团控股有限公司申请注册的“双十一”商标，申请/注册号为 : 10136420，国际分类 : 38，并且现在已经失效。
据国家知识产权商标局官网显示，大多数相关“双十一”商标现在已处于“撤销/无效宣告申请审查中”、“驳回复审中”和“申请被驳回、不予受理等，该商标已失效”状态。
事实上，此前，早在阿里巴巴申请注册“双十一”等类似商标时，网经社电子商务研究中心特约研究员、浙江天册律师事务所姚小娟律师就曾表示：“双十一”本身是一个臆造词，具有显著性，不能否定它为合法的注册商标。但是“双十一”商标不能阻止他人的合理使用，比如商品和服务的通用名称，“双十一”经阿里推出以来，已经成为从网上延伸到网下的购物狂欢代名词，这里可能会导致“双十一”通用化。
网经社电子商务研究中心特约研究员、北京云嘉律师事务所副主任赵占领律师也曾表示，“双十一”商标的显著性体现在作为一种与电商相关的节日方面，但不能限制他人仅仅把“双十一”作为日期而使用。所以，其他电商网站完全可以找到规避的方法，比如使用“11月11日京东大促销”，“11.11”京东大促销”等表述。
（网经社注：图为赵占领律师）
赵占领进一步说道：“双十一”虽然是阿里巴巴首创，但目前已经成为整个电商行业的节日以及广大网民的网购狂欢节，也就是说“双十一”商标在使用过程中逐渐成通用名称，依据商标法，商标淡化为通用名称的可予以撤销，任何单位或者个人都可以向商标局提出申请。而如今，阿里巴巴的部分“双十一”类商标进入“撤销/无效宣告申请审查中”状态也印证了赵占领律师的说法。
商标具体为何物？注册了还能被撤销？
对此，网经社电子商务研究中心特约研究员、浙江垦丁律师事务所专职律师律师褚霞解释道：商标的使用是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，用于识别商品来源的行为。
（网经社注：图为褚霞律师）
商标一共分为45类，每一个类别代表着不同的商品或服务类别。我国商标法明确规定，申请注册的商标，应当具有显著特征，便于识别。在实务中，关于“显著性”的判断一般基于申请标志与指定商品或服务之间的关联程度，若关联程度越高，则显著性越弱，褚霞进一步说道。
本次阿里巴巴被驳回的诉争商标包括：标志“双十一”指定使用的服务为第38类中的相关群组，指定使用的商品为第9类中的相关群组；标志“双11”指定使用的商品/服务为第41类中的相关群组；标志“双11全球狂欢节”指定使用服务为第35类中的相关群组……
褚霞表示，根据我国商标法的规定，若缺乏显著特征，不得作为商标注册。法定的情形包括该申请商标：1、仅有本商品的通用名称、图形、型号，2、仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量以及其他特点的，3、其他缺乏显著特征的。
阿里率先提出的“双十一”概念并且注册商标 为何如今惨遭“没收”
（注：图片来自网经社原创图库）
考虑到对相关标志使用的现实性，商标法也进行了例外规定，即如果缺乏显著性的商标，经过使用已经取得显著特征，并便于识别的，则仍可以作为商标注册。因此，对于商标的显著性可以分为固有显著性和获得显著性，褚霞解释道。
褚霞表示，固有显著性就是指某标识作为商标使用在指定商品或服务上，本身具有让人识别和认知为商标的效果，而获得显著性则是指某标志通过在商业流通领域长时间作为商标进行使用，具有了区分商品或者服务来源的作用。比如，“立顿”商标，即属于固有显著性，而“小罐茶”商标，则属于获得显著性。
网经社电子商务研究中心特约研究员、北京盈科（杭州）律师事务所律师丁梦丹也表示，依据《商标法》第十一条第二款规定，如果前述标志经过使用取得显著特征并便于识别的，可以作为商标注册。即标志在持续宣传和使用中，已经产生足以识别商品或服务来源的第二含义，具有显著特征的，可以作为商标。
（网经社注：图为丁梦丹律师）
此外，网经社电子商务研究中心法律权益部助理分析师方熠智说道：根据北京市高院判决可知，诉争商标由文字“双十一”构成，整体易被理解为“十一月十一日”，在实际使用中相关公众易将其识别为用于表示某一特定日期，缺乏固有显著性。在诉争商标标志本身缺乏显著特征的情形下，应当结合相关证据判断该标志是否属于通过实际使用取得显著特征并便于识别的情形。
丁梦丹解释道：“双11”“双11狂欢节”“双十一”等这些词汇，随着电商行业的发展，已然成为一个重要的大促节日，行业内相关公众可能有知悉该词汇的来源。但是，对普通公众而非业内人事来说，普通公众难以直接识别“双11”等商标只来源于某一方，并且能够与其他经营者（电商平台）明显区分开。如此一来，“双11”等对普通公众确有缺乏显著性的特征。
褚霞表示，前述诉争商标，被二审法院北京高院认为标志本身不具有“固有显著性”，属于“其他缺乏显著特征的”的法定情形，且涉案证据不足以证明诉争商标在指定使用商品/服务上经过使用已具有较高知名度并与其形成对应关系，从而能够使相关公众将其作为表示商品/服务来源的标志进行识别从而获得显著特征，也就是认为诉争商标也不具有“获得显著性”，并认为基于商标授权审查实行的个案原则，其它商标的情况与诉争商标能否核准注册缺乏关联。综上述，北京市高级人民法院驳回阿里巴巴上诉，并宣布维持原判，合法也合情合理。