黄坚明律师：毒品已灭失或未被查获的案件应认定被追诉人无罪

黄坚明律师，广东广强律师事务所高级合伙人、金牙大状毒品犯罪辩护中心主任

摘要

“毒品”实物是毒品犯罪案件的最重要物证，对于部分案件，甚至可以说：没有毒品实物，就没有毒品犯罪案件。针对毒品已灭失或未被查获的案件，本文从案件基本事实不清、证据不足、无法进行毒品定性或定量的司法鉴定、无法排除合理怀疑等视角，论述此类案件应认定被追诉人无罪的理由。

关键词：刑事律师 辩护律师 毒品犯罪 广强律师事务所

在笔者亲自办理的案件中，已遇到毒品可疑物（下称：毒品）已灭失或未被查获的情形。在司法实务中，笔者也查阅到很多起毒品已灭失或未被查获案件，被追诉人被立案、侦查、起诉、被判刑的情形。对此，笔者认为：涉案毒品已灭失或未被查获的案件，均应认定为事实不清，证据不足，并应认定被追诉人无罪。毒品是毒品犯罪案件的对象，是毒品犯罪案件的重要要素之一。案件毒品已灭失或未被查获的，很可能意味着没有毒品犯罪案件，这应是最基本的生活常识。对此问题，笔者的具体论述如下：

一、没有毒品的案件必然是案件基本事实不清的案件

涉案毒品已灭失或未被查获的，办案人员便无法认定：一、涉案物品内是否夹藏有毒品；二、涉案物品内夹藏的毒品具体是毒品，还是非毒品；三、被夹藏的物品是否含有毒品成分；四、涉案毒品的种类、纯度和毒品净重量；五、具体是谁吸食过或直接接触过涉案毒品等，使得案件行为主体存疑。

显然，没有查获毒品或涉案毒品已灭失的案件，办案人员便无法认定涉案毒品的种类、数量、纯度，以及实际接触、吸食、控制涉案毒品之人或涉案毒品的所有权人。此类必然是案件基本事实没法查明的案件，无法定案。

二、没有毒品的案件必然存在取证不能的情形

首先，涉案毒品已灭失或未被查获的，办案人员便无法提取毒品包装物上的指纹、体液或血液等生物证据，直接导致涉案毒品来源不明。毒品来源不明，案件就无法排除涉案毒品犯罪行为系他人所为的合理怀疑，无法定案。

其次，毒品已灭失或未被查获的，办案人员便无法认定被追诉人具体用什么物品包装涉案毒品，便无法查明涉案毒品包装物的具体来源，更无法认定具体是谁对涉案毒品进行包装、运输、贩卖等涉案行为。

最后，没有毒品实物，便无法对涉案毒品进行取样，没有毒品样本，自然就不存在毒品鉴定的问题。而对涉案毒品进行定性和定量鉴定，是对被追诉人进行定罪量刑的前提条件。否则，相应的裁决必然是非正义的。

三、没有毒品便没有毒品鉴定意见

涉案毒品已灭失或未被查获的，直接导致办案机关无法提取相应的毒品样本；没有毒品样本，鉴定人员便无法对涉案毒品进行司法鉴定；没有司法鉴定，办案机关便无法认定涉案毒品具体是“白粉”，还是“面粉”。缺乏毒品实物，案件便无法通过鉴定程序确认涉案毒品的具体种类、纯度和净重量。没有毒品鉴定意见，办案机关便无法对被追诉人作出“罪责刑相适应”的裁决。

四、没有毒品的案件无法排除被追诉人无罪的合理怀疑

涉案毒品已灭失或未被查获的案件，无法排除涉案毒品不存在、已被非毒品物质替换、被掺杂掺假的合理怀疑，无法排除被追诉人被欺骗、被刑讯逼供作出虚假口供、被同案犯或在案证人诬告陷害等合理怀疑，更无法排除真正作案者未归案，作案者另有其人的合理怀疑。

综上所述，根据疑罪从无的原则，根据起码的生活常识，办案机关应坚持“没有毒品便没有毒品犯罪”的原则，认定毒品已灭失或未被查获案件的被追诉人均无罪。