多次寻衅滋事是否能折算适用升格法定刑

案情

甲纠集多人10次寻衅滋事违法（随意殴打他人），但每一单次都不构成犯罪，对其该如何认定？有意见认为，根据司法解释，可以折算成3次犯罪还余1次违法，进而应该适用5到10年档次量刑。

分析：

刑法的法定刑配置是很有讲究的，倒过来看问题，能把问题看得很清楚。

刑法第293条第二款规定：纠集他人多次寻衅滋事的，处5到10年有期徒刑，可以并处罚金。鉴于这里的法定刑较重，2013年《关于办理寻衅滋事刑事案件若干问题的解释》第六条紧接着作出限制解释，这里的多次寻衅滋事，每一次都要构成犯罪。

但是，《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》规定：办理恶势力刑事案件，“多次实施违法犯罪活动”至少应包括1次犯罪活动。对于反复实施强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、寻衅滋事等单一性质的违法行为，单次情节、数额尚不构成犯罪，但按照刑法或者有关司法解释、规范性文件的规定累加后应作为犯罪处理的，在认定是否属于“多次实施违法犯罪活动”时，可将已用于累加的违法行为计为1次犯罪活动，其他违法行为单独计算违法活动的次数。

那么本案的10次违法，能否折算成3次犯罪呢？

笔者认为，《意见》的规定只是技术性计算方法，10次寻衅滋事违法，对照入罪标准依然是以多次随意殴打他人入罪，但不能换算成三次犯罪，进而升格适用法定刑。主要理由：一是属于重复评价，二是与升格后的法定刑不适应，三是不符合2013年司法解释第六条的规定。