志言|辩护体系化:不仅要“破”,还要“立”

言志说法

.  .  .

聊聊法律中的故事

前  言

律师在辩护过程中,一是以“破”的方式冲击了控方的证明逻辑和指控体系,二是以“立”的方式向法官展示存在其它可能性。“破”和“立”互相结合,相互补充,才能对控方指控进行全面冲击,并可以让法官从不同角度审视案件中存在的问题,为法官接受辩方意见奠定坚实的基础。

正  文

由于无罪推定原则及证明责任的分配,辩护律师不太需要通过组织证据构建辩护体系来证明被告人无罪,只需要击破控方证明逻辑和指控体系,就可以完成辩护任务,达到辩护效果。

故长期以来,刑辩律师大都把自己的辩护立足在控方收集的证据材料上,致力于在控方证据材料中寻找瑕疵和漏洞,主要以“破”的方式反向证明控方指控不成立。也就有控方是盖房子,辩方拆房子的说法。

久而久之,这样的辩护思路和辩护方法,让不少刑辩律师缺乏组织证据构建辩护体系的工作习惯,也无相应的工作能力。

一是很少积极向法庭举证。

实践中,控方举证完毕后,当法官询问辩方是否有证据时,基本问答都是没有证据。这当然和我们实行单轨制侦查模式,辩方调查取证的权利和能力不足有关,本身就没有证据或很少有证据。

但既然控方证据材料中存在瑕疵和漏洞,控方证据材料中会有对辩方有利的证据,或同一证据可以做对辩方有利的解释。在这种情况下,辩护方是可以依托控方证据材料中对己方有利的证据,组织辩方证据体系积极向法庭举证。

二是在质证和发表辩护意见时,难有完整、清晰的辩护思路和贯穿其中的主线。

由于把目光聚焦在“破”上,致力于发现和指出控方证明逻辑和指控体系上存在的问题,就很难以形成体系化的思考。虽长篇累赘,问题指出了很多,但容易以点概面,以偏概全,很难以形成完整、清晰的辩护逻辑,很难有一条主线把发现的问题串联起来。

这种不在“破”的基础上,还从“立”的角度展开辩护,是天女散花式的辩护。各种各样,看似美丽的花瓣铺天盖地,飞舞在空中时确实好看,也能震撼人心,但飘落在地之后,却凌乱不堪,一地鸡毛,很难取得实际效果。(实践中,法官对不少律师所发表的辩护意见,只是感觉问题说了很多,但到底要说什么,想说什么却不明白,看不懂,很大程度上都是因为这种天女散花式的辩护,缺乏主干和逻辑)。

由此,我们认为,律师在辩护过程中,应当在“破”的基础上,组织证据构建己方辩护体系,“破”和“立”互相结合,相互补充,才能对控方指控进行全面冲击,并可以让法官从不同角度审视案件中存在的问题,为法官接受辩方意见奠定坚实的基础。

具体而言,在事实、证据层面上,除了指出控方单个证据或证据链条上存在问题和矛盾之后,还应当通过发掘对辩方有利的证据、控方证据中能够做出对辩护有利解释的证据、利用控方证据存在的问题和矛盾等手段,借助经验常识和逻辑推理,组织己方证据体系,通过合理论证构建出与指控事实不一样的事实场景,并有存在的可能性。

如此而来,一是以“破”的方式冲击了控方的证明逻辑和指控体系,二是以“立”的方式向法官展示存在其它可能性。正反两方面得出控方的结论不是唯一的,没有达到排除合理怀疑的证明标准,更能够动摇法官的心证。

在法律适用层面上,不只说存在什么样的问题,不符合指控罪名的构成要件,而是要站在辩方的角度对被告人行为的性质以及该如何适用法律进行论证,在“破”的基础上,更进一步说被告人的行为在法律上该如何认定更为妥帖,合理。

这一点,在经济犯罪辩护时特别重要。经济犯罪和其它刑事犯罪有很大的区别,其它刑事犯罪如杀人、伤害、抢劫等,行为是什么以及行为的性质很清楚,不会有什么争议,焦点是行为是否成立。但经济犯罪却不同,常会在行为是什么以及行为的性质上发生争议。

经济犯罪中的事实很多时候都是预设前提,按照一定的逻辑思路,在相关证据基础上描述或拼凑出来的事实。控方其实也是在讲故事,只不过这个故事是控方在认为有罪的基础上演绎出来的。

在这种情况下,辩方就不能只停留在对控方故事的质疑上,故事不符合所指控罪名的构成要件,而应当在此基础上,组织证据构建辩护体系,从辩方的角度讲出另外的故事,法律关系应该是什么,以及在法律上该如何评价和认定。

律师在辩护过程中,一定要做到力要用尽,话要说透,故事要讲完。通过“破”和“立”互相结合,相互补充,实现辩护体系化,让法官充分意识到控方的解释和论证不仅有问题,而且还存在其他解释和论证,这样才能取得最好的辩护效果。

(0)

相关推荐

  • 王思鲁:如何做到极致的无罪辩护庭辩效果

    21  "非法经营",终于有人讲清楚了 22  律师必备:拟定法律意见书的3个必备要素 23  正式庭审阶段,刑辩律师会见被告人的5个技巧 24  那些年,经典老电视剧中法律常识错 ...

  • 志言|辩护策略的逻辑基点

    全文共1695字,阅读大约需要4分钟. 社会的进步以及法治的完善非一日之功.或许等到那一天,你的当事人已经成为牢中囚,刀下鬼了. 律师是要为权利而抗争,追求公平正义,但时刻都不能忘记你的当事人,他才应 ...

  • 志言|警惕法庭辩护中的技术异化

    好的法庭辩护离不开好的辩护技能,好的辩护技能有助于展示自身辩护理由和表达自身辩护观点,以有效说服法庭取得良好的辩护效果.但辩护技能的使用要服从辩护目的的实现,要遵守证据审查判断.事实认定的基本法则,要 ...

  • 志言|刑事辩护全覆盖试点中应注意的问题

    推进刑事案件中律师辩护全覆盖的重要意义和实践价值毋庸讨论,肯定是件大好事.但如果实施不当,美好的初衷和目的会在实践中落空. 全文共2237字,阅读大约需要6分钟. 刑事辩护全覆盖面临的最大问题是现有律 ...

  • 志言|律师热忱辩护与公平正义

    全文共1254字,阅读大约需要3分钟. 律师受人之托,忠人之事,虽不可利用不法手段为当事人谋取利益,但却可以在法律设定的程序和规则的最大范围内为当事人博取利益.有的时候规则和程序的使用,尤其是利用控方 ...

  • 志言|如何认识律师的作用以及辩护的有效性

    全文共1410字,阅读大约需要4分钟. 律师的作用和价值体现在过程中,体现在为当事人争取任何可以在法律上争取的利益过程中,体现在对当事人合法权益的捍卫中,而不是达到当事人所预期和认为的好结果. 任何利 ...

  • 志言|有关刑事辩护认识上的误区和偏差

    当前,不论是从事刑事辩护的律师还是社会公众,都对刑事辩护存在一些不正确的认识和理解,这既影响到对刑事辩护功能和作用的定位,也影响到社会公众对刑事律师辩护行为的认同和理解. 全文共1997字,阅读大约需 ...

  • 志言|认罪认罚从宽制度对律师辩护带来的影响

    可以预测,这项试点工作在不久的将来,极有可能在全国范围内推开,并带来相应诉讼制度的修改和完善.这必将对律师的辩护工作带来巨大的影响,有必要未雨绸缪,进行必要的讨论和研究. 认罪认罚案件,人民法院一般应 ...

  • 志言|关于程序性辩护的5条经验

    所谓程序性辩护,是指通过指出办案机关在诉讼程序上存在的违法行为,要求其纠正违法或者宣告违法行为结果无效的一种辩护方法. 全文共1528字,阅读大约需要4分钟. 前言 正文 所谓程序性辩护,是指通过指出 ...

  • 志言|为什么要成立刑事辩护协会?

    2018年3月25日,四川省律师协会成立了全国首家省级刑事辩护协会,作为筹备者之一,对为什么成立刑辩协会,我用十二个字来概括,那就是"正其名,固其本,强其身,树其名". 全文共13 ...