跨境投资系列（五）：外商投资企业再投资需注意的事项

本文是财富传承君之道的第199期文章

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作者往期同系列文章：

第164期：跨境投资系列（一）:三法合一，外商投资环境正好（中英双语）

第193期：跨境投资系列（二）：外商投资企业设立时需注意的事项（上）

第196期：跨境投资系列（三）：外商投资企业设立时需注意的事项（下）

第198期：跨境投资系列（四）:《外商投资法》通过之际，回望外资走过的路

本团队在第193期和第196期文章中对于外商投资企业在设立时需注意的事项进行了分析，外商投资企业在设立后，可能会再次对外投资，在此环节，对于外商投资企业有哪些要求？是否仍然受经营范围准入的限制？如果受到限制，审批流程及审批机关为何？对于被投资企业的性质是否会有影响？本文将对此予以分析。

一、外商投资企业境内再投资是什么？

外商投资企业在境内再投资，是指在中国境内依法设立，采取有限责任公司形式的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业以及外商投资股份有限公司，以本企业的名义，在中国境内投资设立企业或购买其他企业投资者股权的行为。

需留意的是，本文仅讨论被投资公司不属于外商投资企业的情形，如被投资公司属于外商投资企业，则按照《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》办理，本团队后续将另行撰文予以分析。

二、外商投资企业境内再投资仍需受到经营范围准入的限制

虽外商投资企业设立后，其用于再投资的资金原则上属于境内资金，但追根溯源，仍存在原始的外资，且外国投资者对于被再投资的企业享有股权。因而，外商投资企业境内再投资仍需受到外商经营范围准入的限制。

为方便理解，我们举例如下：

如B的经营范围为负面清单中外商禁止投资领域，则A不得向B投资；如B的经营范围为负面清单中外商限制投资领域，则A向B投资需通过外资准入许可；如B的经营范围为负面清单外的领域，则按照内外资一致原则实施管理。

三、外商投资企业在限制类领域再投资的审批流程

根据《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》，外商投资企业在限制类领域设立公司的，需要向被投资公司所在地省级外经贸主管部门（省级审批机关）提出申请，省级审批机关接到申请后，征求同级或国家行业主管部门的意见，收到意见后，作出书面批复。只有在取得省级审批机关的同意批复后，外商投资企业方可向被投资公司所在地公司登记机关申请设立登记。设立成功后三十日内，需要向原审批机关进行备案。

若外商投资企业购买被投资公司其他股东的股权，亦需要取得省级审批机关的同意批复，再向原公司登记机构申请变更登记。

《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》对于审批的具体标准未做出明确规定，但从所需材料上看，可能需要关注被投资公司的经营范围、投资者的出资方式、出资额、产品国内外销售比例等，以综合判定外商投资企业对限制类领域投资是否会导致突破负面清单中对于外资准入的限制。在具体项目中，建议先与被投资公司所在地外经贸部门（包括区级、市级甚至省级）就详细情况进行沟通，征得其初步意见，再行报送审批材料，以提高审批通过的成功率。

四、外商投资企业再投资是否会变更被投资企业的性质？

仍以上文例子分析，如B本身属于内资企业，是否会因A向B投资而导致B的性质变更为外商投资企业呢？此点需要取决于A是投资性公司还是非投资性公司，以及是否有其他外国投资者对B进行投资及各方的投资比例：

1.如A为投资性公司，因其向B投资的资金来源为境外，如投资性公司及其他B公司的外国投资者持股比例超过25%的，则将导致B由内资企业变更为外商投资企业，B需要办理内资转外资的手续。

2.如A不是投资性公司，则因其注册资本不可向B投资，仅可以A的利润（境内资金）进行投资。因此，投资性公司的投资并不会改变B的性质，B无需办理内资转外资的手续。但如存在其他外国投资者对B公司持股比例超过25%的，B仍将属于外商投资企业。

五、外商投资企业在符合何种条件下可在境内再投资？

并非所有的外商投资企业均可在境内再投资，需要符合特定的条件，且对于累计投资额有最高额的限制、对于资金的来源亦有限制。

（一）投资主体需同时符合的条件

1.开始盈利；

2.依法经营，无违法经营记录。

如某外商投资企业不符合前述两项条件任一项的，则不能进行再投资。

（二）累计投资额的限制

2015年之前，外商投资企业境内再投资，其所累计投资额不得超过自身净资产的百分之五十；投资后，接受被投资公司以利润转增的资本，其增加额不包括在内。

虽法律曾规定了累计投资额的限制，但实践中市监部门对此比例的限制通常不会太严格，具体需以当地市监部门核定的为准。

（三）再投资资金的来源

结汇资金不可用于投资，利润可以用于投资，但投资性外商投资企业除外，即以投资为主要业务的外商投资企业的结汇资金可以用于投资。

具体何为结汇资金、结汇资金的用途限制是什么，本团队将后续与外汇管理一并撰文分析。

（四）外商投资企业投注比的要求

对于外商投资企业境内投资中属于境外资金的部分（即投资性公司境内再投资的部分），仍有投注比的要求，具体要求详见本公众号第193期文章《跨境投资系列（二）：外商投资企业设立时需注意的事项（上）》。