游戏市场假量泛滥，律师教你如何有效避免损失？｜一周说法

《一周说法》栏目由游戏葡萄与诺诚律师联合主办，栏目将对每周游戏行业的法律资讯进行汇总点评，并提供每周法律TIPS，为读者提供最及时、最专业的游戏圈法律资讯。移动互联网的大浪潮，吸引大量资本的流入，同时也滋生了众多泡沫般的虚假繁荣，而最大的泡沫，则是流量造假。根据AppFlyer发布的《2019上半年买量分析报告显示》，仅2019年上半年移动应用领域有22.6%买到的都是假量，给开发者或广告主带来的损失达23亿美元，而手游领域的买量资金损失则超过了1.3亿美元。假量给游戏公司造成的损失是多方面的，如大量时间与生产资料被浪费、基于虚假数据作出错误决策等等，阉割了游戏产品本身进一步改进的可能，使得公司失去创新的动力，错过抢占真实市场份额的良机。在假量泡沫泛滥的现状中，游戏公司如何确保自己付出的真金白银能换回真实的用户，听专业律师在法律层面剖析如何从事前、事中、事后把控风险。完美合同――事前风险把控如何预先将假量产生的可能性降到最低，一份完美的网络游戏广告合同是最好的屏障。且听笔者仔细分析：一、谨慎选择合同类型数量惊人的假量，是广告主单一地以流量作为评判标准、广告商不诚信地投其所好带来的结果。CPA（cost-per-action）、CPC(Cost-per-Click)及CPM（cots-per-thousand impressions）类型的推广合同，以行为、流量、人数作为结算标准，从结算模式上便给予了广告商作假的原动力。笔者建议，在选择推广合同类型时，针对大流量投放平台和小流量的推广商采取不同的合同类型，并由律师或者法务起草对应的合同模板。二、巧妙设置结算周期结算周期的条款约定，直接关系到广告主付出去的真金白银，值得重点关注。目前推广合同中关于结算的约定，一般有两种模式。一是“消耗结算”，即广告主在实际计算已产生的买量后，向广告商支付服务费，该种结算方式下由于广告主的付款义务为后合同履行义务，风险较为可控，广告主则应关注该种结算模式下如何避免为假量买单，即明确结算时应剔除有异议的数据，不为该部分假量买单。二是“充值模式”，即广告主需要预先向广告平台或广告商充值，再根据实际产生的推广量结算相应费用并在充值金额中扣除。该种模式下由于广告主需要预先付款，处于比较被动的位置，为尽量规避风险，笔者提醒游戏公司：1. 尽量选择让广告平台或代理商预先垫付推广费用，实际计算已产生的真实买量后再向广告平台或代理商支付相应费用；2. 如因交易地位的悬殊导致无法约定垫付条款，建议充分调查合同相对方的履约能力，充值时也尽量采取少量多次的方式；3. 关注未消耗充值部分的处理方式，明确约定在合同终止时该部分未消耗充值应采取退还或者用做其他服务消耗的方式处理。三、详细约定假量的认定标准目前法律认定虚假数据并无统一的标准，在已有案例中出现过随机抽查注册用户号码以统计注册用户真实率并将该过程公证的方法来认定数据的真实，但该方法的随机性太高，操作成本也大。笔者建议：1、在合同中对虚假数据的标准进行明确，如约定：利用技术手段、工具模拟用户行为骗取UV、用户登录、用户点击／下载／注册数据的行为为人工刷单等均视为假量行为，尽可能地扩大虚假数据、刷单行为的认定范围。2、在合同中约定以第三方数据监控平台（如热云、友盟）作为假量认定的标准，如果差异比例达到一定数字即视为假量予以扣除。四、针对虚假数据及刷单行为约定高额的违约责任条款合同条款还应针对虚假数据及刷单行为约定高额的违约责任并明确具体的违约金额或计算标准，否则在事后法律维权中可能因约定不明而处于被动地位。例如：另外，合同中还应对平台违法、错发漏发的认定及补救措施等方面作出明确约定，要求广告商签署诚信协议书也是十分必要的。笔者建议，游戏公司可以在律师指导下制定专业的广告推广合同模板，将前述重点固定在模板中，为效率及成本考虑，短期大量的合同均签署模板。涉及比较强势的合作方，再腾出精力来针对个别条款进行谈判及修改。甄别数据――事中风险监测合同履行过程中，需要游戏公司采用技术手段去检测及监督是否存在假量。游戏公司可以利用自身技术手段、第三方数据平台以及专业的假量监控平台，及时跟进相关数据及推广情况，以达到及时排查虚假数据的目的。笔者提醒，在这一过程中，可能涉及大量的数据认定过程，对于后续法律维权来说是最佳的取证时机。因此，建议游戏公司可在专业的律师指导下进行取证，保留证据。法律维权――事后损失挽回如果虚假数据已成定数，损失已然产生，游戏公司应该如何来挽回呢？一、假量平台涉嫌诈骗罪最高判无期，证据充足可报案。推广公司利用虚假的游戏推广数据，骗取巨额推广费用的行为已涉嫌“诈骗罪”。根据法律规定，诈骗“价值三千元至一万元以上的”财物就达到诈骗罪的立案标准。诈骗“五十万元以上的”即属于数额巨大，可处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。2018年底，广州警方抓获一个电信网络诈骗团队，该团伙利用网络作弊软件模拟人工点击，虚构网络APP广告点击量诈骗某公司广告联盟，涉案金额高达500余万元。犯罪嫌疑人通过将正规APP上供用户点击的广告挂在作弊APP上，这种作弊APP不能被用户正常下载使用，但犯罪嫌疑人则可以在上面通过技术手段，模拟真人点击广告的效果，伪造APP流量，骗取广告推广回报。由于该类犯罪作案手段隐蔽，同时具有较高的软件编程水平，取证难度较高。因此，游戏公司可在专业的律师指导下进行取证，保留证据，对于假量平台进行刑事报案，追究诈骗罪的刑事责任。二、假量平台涉嫌不正当竞争，举报最高可处罚200万。根据《反不正当竞争法》第八条规定：“经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。”由此可见，刷榜、刷单等制造假量的行为已经明文列入法律规制范围，其法律后果也变得更加严格，最高可处罚二百万元以下的罚款，吊销营业执照等。因此，如果游戏平台有充足证据证据存在假量，可以向工商部门举报，假量平台最高可能被罚款200万元。三、通过民事诉讼，追究损失和违约金如果合同中对假量法律责任的条款约定得清楚明确，一旦游戏公司通过对后台的数据监测发现数据造假的行为，则可以根据违约条款不予结算推广费用、要求推广平台支付违约金，赔偿损失等。总结经笔者上述分析，假量的风险把控，最优的方式是事前把控将合同条款尽善，事中加强监控，事后根据合同向存在假量行为的平台索赔，尽可能的减少假量的风险。【诺诚游戏法律师团队】诺诚游戏法律师团队专注于游戏领域的法律服务，在游戏行业拥有诸多客户及合作伙伴，熟悉游戏行业的行业规则及相关业务，法律服务经验丰富。诺诚律师团队致力于为游戏研发商、发行商、投资者、外包商等游戏行业参与者提供专业的游戏领域法律服务，主要包括诉讼法律服务、游戏研发阶段法律服务、游戏运营阶段法律服务、游戏版权法律服务、游戏领域投融资法律服务及游戏公司法律顾问服务。电话/微信：13913541030。