涉嫌出售非法制造的发票罪，金额900多万元，为何不起诉？

涉嫌出售非法制造的发票罪，金额900多万元，为何不起诉？

何观舒：虚开增值税专用发票罪辩护律师、税务犯罪辩护律师

案号：山西省平定县人民检察院不起诉决定书（平检刑刑不诉〔2021〕Z28号）

1.基本案情

2012年7月3日，赵某某注册成立平定县乙有限公司，该公司经营范围为货物装卸、铁路、公路货物代理、信息咨询、机械设备租赁。2013年至2015年期间，平定县甲有限公司（以下简称甲公司）因业务需要，与平定县乙有限公司（以下简称乙公司）、山西丙有限公司平定分公司（实际控制人为赵某某、以下简称丙公司）签订《代发协议》，协议约定由甲公司支付丙公司运费及服务费，丙公司负责煤炭的装车、发运事宜，并负责给甲公司开具相应票据。乙公司借用丙公司的发煤许可证并按每吨8-10元的价格支付丙公司服务费。因丙公司、乙公司均无法开具相应服务费发票，赵某某遂找到徐某某，约定由徐某某为赵某某开具服务费普通发票，赵某某按照票面金额5%-6%的税点向徐某某支付开票费用。徐某某又找到裴某某（另案处理），通过裴某某联系“王某某”、“张某某”等人代开发票。

2013年6月27日至2015年2月6日，徐某某、裴某某共计为赵某某开具地税通用机打发票共计109张，票面金额946万元。赵某某向徐某某支付开票费用共计536564.35元，徐某某将其中230088元支付给裴某某，由裴某某向“王某某”、“张某某”等人支付开票费用。2015年12月24日，经太原市地方税务局票证管理所认定，上述109份地税通用机打发票为假发票。

2.不起诉理由

本院认为，根据《中华人民共和国刑法》第二百零九条第二款之规定：出售非法制造的发票罪是指违反发票管理法规，出售伪造、擅自制造的不能用于出口退税、抵扣税款的发票的行为。出售，是指以一定的价格将普通发票卖出的行为，一般以营利为目的。本案中，根据乙公司、丙公司、甲公司签订的《代发协议》，赵某某作为乙公司法定代表人、丙公司平定分公司实际控制人，其在为甲公司提供服务过程中，有义务为甲公司提供相应服务费发票。赵某某以票面金额5%-6%的税点向徐某某购买发票，其支付的税点高于同期由税务部门代开服务费普通发票应缴纳的5%的税点，那么，其主观上是否有开具伪造发票的故意？其是否知道徐某某为其开具的是伪造的发票？其向甲公司提供发票时是否有加价出售并牟利的行为？经一次退回公安机关补充侦查，仍未查清上述事实。平定县公安局认定赵某某涉嫌出售非法制造的发票罪的事实不清、证据不足，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十五条、《人民检察院刑事诉讼规则》第三百六十七条第二款的规定，决定对赵某某不起诉。

3.实务体会

非法制造、出售非法制造的发票罪，是指违反国家发票管理法规，伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的除增值税专用发票、可以用于骗取出口退税、抵扣税款的发票以外的发票的行为。本罪是一个选择性的罪名，如果行为仅仅是伪造、擅自制造普通发票，则以非法制造发票罪定罪处罚；或仅仅出售伪造、擅自制造的普通发票，则以出售非法制造的发票罪定罪处罚。如果既伪造、擅自制造又非法出售的，则以非法制造、出售非法制造的发票罪定罪处罚，不数罪并罚。

本罪的主观方面表现为故意。即行为人明知伪造、擅自制造发票、非法出售发票是违法的，仍然伪造、擅自制造，或将伪造、擅自制造的发票非法出售。本罪客观方面表现为伪造、擅自制造或者出售伪造、擅自制造的普通发票的行为。所谓出售，是指以一定的价格将普通发票卖出的行为，一般以营利为目的。

本案当中，赵某某让他人为其开具地税通用机打发票，并支付了高于税务机关代开的税点，其行为属于购买行为，并不符合出售非法制造发票罪当中“出售”的行为，而且赵某某将发票提供给甲公司时，是否存在加价出售的行为，事实尚未查清，则无法认定赵某某具有“出售”发票的行为。此外，也无法证实赵某某明知他人为其开具的发票是伪造的，其主观故意不明。因此赵某某不构成出售非法制造的发票罪。

【关键词】何观舒律师 虚开增值税专用发票罪辩护律师 虚开增值税专用发票罪 税务犯罪辩护律师 不起诉