县委秘书涉嫌开设赌场罪被刑拘 网上购买彩票也犯罪?

案情
平剑锋(化名)是贵州某县的公务员,他曾经是某县的高考状元,经过多年努力,仕途不可谓不顺利,33岁的他就升为科级,成为县委秘书。2021年4月,平剑锋再次顺利通过考核,将再次被提拔,可谓官场得意。然而就是在这个节骨眼上,2021年4月23日,平剑锋却接到公安机关电话,被告知其所购买彩票的平台涉嫌违法犯罪,通知其到公安局配合调查。随后,公安机关以平剑锋涉嫌开设赌场罪,对其采取刑事拘留措施。
做事一向谨小慎微的丈夫被抓,同样是公务员的妻子冯慧(化名)焦急万分,两人的孩子刚出生不久,丈夫正处在事业发展的关键期。一旦丈夫被定罪,不仅丈夫会失去铁饭碗,就连自己也会受影响,孩子的未来也岌岌可危。想到这,冯慧每天以泪洗面。
无罪关键
当务之急,冯慧委托云南诚者律师事务所叶明奇律师介入此案。叶律师会见看守所里的平剑锋详细了解情况后分析认为,平剑锋仅仅是在网上购买了彩票,根本不涉嫌犯罪!
平剑锋在看守所向叶律师讲述了事情的原委。2017年,平剑锋在浏览网页时,被一位名叫腊妞(化名)的人拉入微信群,腊妞向平剑锋介绍称其经营的一家网站平台上可以购买彩票,和国家发行的彩票相同,系合法的。平剑锋遂在腊妞的劝说下下载了APP,少量购买后,发现该彩票确系与实体店彩票一样,网站上有福利彩票、体育彩票、双色球,甚至连比赛场次、起止时间都一样。且微信群里有位“大神”,中奖率很高,每日会在群里预测中奖数字,吸引人购买。故平剑锋基于合理信赖,在腊妞推荐的平台购买彩票,三年时间共花费二十余万元。
经公安机关调取流水显示,截止2021年4月22日,平剑锋从平台提现记录为57万元,充值记录为80万元。公安机关将平剑锋提现和充值共计137万都认定为平剑锋的赌资。
然而,平剑锋却认为事实并非如此。平剑锋在整个购买彩票的过程中,不仅没有获利而且还亏了23万,损失惨重。因为平剑锋提现的所谓57万元并非其购买彩票所得收益,而系因其自身先充值了80万,又将充值的钱提现,随后又就同一笔款项再充值、提现,循环往复,流水累加计算导致。即其实际充值金额为23万元,且均已全部亏损(57万-80万=-23万)。
无罪辩护
为此,2021年5月13日,叶律师向公安机关提交了《关于平剑锋依法不构成开设赌场罪法律意见书》。
开设赌场罪是指以营利为目的,在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站担任代理、接受投注,参与赌博网站利润分成的行为。叶律师认为平剑锋根本不符合开设赌场罪条件,理由如下:
一,主观上,平剑锋不具有开设赌场营利的目的。
第一、平剑锋在本案中,仅有购买彩票的行为,不存在开设赌场的行为。
第二、平剑锋系公务员,有稳定的工作,每月享有固定工资,经济条件良好,平剑锋没有需要依赖开设赌场等非法手段获得利益的主观动机。
二,客观上,平剑锋没有在计算机网络上建立赌博网站,或者为赌博网站担任代理、接受投注,参与赌博网站利润分成的行为。
第一、平剑锋从无拉人进群或介绍人下载APP,没有帮忙管理过网站,从无任何为赌博网站担任代理、接受投注的行为。
第二、平剑锋非但没有获利,反而损失惨重。
第三、平剑锋仅系自己投注购买彩票,没有抽取任何其他购买人利润的行为,不存在开设赌场罪中的“获利行为”。另外,利润分成系网站合伙人才能享有的特殊利益,均系通过线下私人账户进行交易分配,不可能直接通过平台抽奖系统完成。
因此,平剑锋客观上也不可能参与任何利润分成。
三、该网站上有专门的中奖率很高的“大神”,每日会在微信群预测中奖数字,引导他人购买。故平剑锋完全系被他人使用诱骗的方式引导才在网站上投注购买彩票,加之其所投入款项均已全部亏损,被他人非法占有。其在本案中应当系被害人。
综上所述,辩护人认为,犯罪嫌疑人平剑锋不具备以营利为目的,开设赌场的行为,依法不构成开设赌场罪。
2021年5月25日,叶律师再次向检察院提交《关于建议对平剑锋作出不予批准逮捕决定的法律意见书》,从事实和法律的角度分析平剑锋不构成犯罪的各种依据和理由。
无罪释放

5月28日,被关押了一个多月的平剑锋收到了看守所的释放证明书,公安机关认为其不构成犯罪,将其予以释放!

平剑锋有惊无险和家人团圆,其仕途因为无罪释放也未受任何影响,未来的日子道阻且长,愿其兢兢业业,奉公守法,为民服务!

结语
随着网络的兴起,不少赌场也从线下转战线上。叶律师提醒广大网友,如果将非法网站、APP推荐、介绍给他人就可能涉嫌犯罪。而只是自己单纯购买,自娱自乐,没有拉人、推荐他人购买就不涉嫌此罪。以下行为均可能构成开设赌场罪:
(1)建立赌博网站并接受投注的;
(2)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的;
(3)为赌博网站担任代理并接受投注的;
(4)参与赌博网站利润分成的。
此外,如果明知是赌博网站、赌博程序等,提供相关的服务或者帮助,也可能构成开设赌场罪。
叶明奇

云南省诚者律师事务所执行主任,云南省公安厅信访处特聘律师、云南省涉法涉诉信访法律服务中心专家人才库律师、荣获“名人百科”中国影响力人物数据库“行业影响力人物”荣誉

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