观点 | 《政务处分法》的溯及力
从旧兼从轻· 专题
如何正确理解和适用《政务处分法》的溯及力
作者：王为君，湖北省赤壁市纪委监委
2020年11月16日
《政务处分法》的溯及力，是指《政务处分法》生效后，对以前发生的尚未处理结案的违法行为是否适用。如果适用，政务处分法就有溯及力，反之就没有溯及力。法学基础理论对法律的溯及力，有从旧、从新、从轻、从旧兼从轻等不同观点，从旧兼从轻对被审查调查人最为有利，所以《政务处分法》第六十七条采用了“从旧兼从轻”的原则。
根据该条的规定，本法施行前，已结案的案件如果需要复审、复核，适用原处理时的规定，不适用本法。尚未结案的案件，如果行为发生时的规定不认为是违法的，适用当时的规定；如果行为发生时的规定认为是违法的，依据当时的规定处理，但是如果本法不认为是违法的或根据本法处理较轻的，依照本法的规定处理。
■ 这里的“已结案”，是指《政务处分法》生效时，即2020年7月1日零时之前已经作出纪律处分或处理的案件。那就是已经依照公职人员的具体身份，分别适用《行政机关公务员处分条例》、《事业单位工作人员处分暂行规定》、《国有企业领导人员廉洁从业若干规定》、《农村基层干部廉洁履行职责若干规定（试行）》等规定，由监察机关或有关单位作出了相应的纪律处分或处理。
■ 这里的“尚未结案的案件”，是指《政务处分法》生效时尚未处理完毕的案件，既包括在《政务处分法》生效之前已立案但在《政务处分法》生效之后才处理的案件，也包括在《政务处分法》生效后立案，但涉及的违法行为发生在《政务处分法》生效前的案件。
■ 这里的“行为发生时”，是指行为从发生到终结的整个时段，而不仅是行为发生的某一个时点。2020年7月1日《政务处分法》生效后发生的公职人员违法行为，应当依据《政务处分法》给予违法公职人员政务处分，这是毫无异议的。
对于公职人员在《政务处分法》生效前的违法行为，连续或者继续到《政务处分法》生效之后的，视为是《政务处分法》生效后的违法行为，应当依照《政务处分法》给予其政务处分，很多人就不能正确理解和适用。
从国家监委法规室的有关培训讲义和国家公布的有关案例中，可以得出一个结论，那就是只要公职人员的违法行为，在2020年7月1日零时前，没有得到司法机关或监察机关的处理，那么他的违法行为就是继续到了《政务处分法》生效后，就应当适用《政务处分法》进行处理。这也就是中央纪委国家监委和湖北省纪律监委在培训中均要求，对2020年7月1日之前法院已经作出判决的案件，不适用《政务处分法》；而对于2020年7月1日之后法院作出判决的案件，不论其行为发生7月1日之前或之后，都要适用《政务处分法》进行处分。
但培训讲义中，没有对除法院判决外的检察作出的不诉决定、公安机关作出的治安处罚、其他行政机关作出的行政处罚，如何适用《政务处分法》作出相关的规定。从法律体系和原理出发，我认为，对于这几类案件，也应是与法院判决一样的适用《政务处分法》，即该违法行为如果在2020年7月1日前已经由有关机关作出处理，则不适用《政务处分法》，反之则适用《政务处分法》进行处理。
2020年7月28日，央视新闻联播公布的河北省原省委常委、副省长张和严重违反组织纪律、廉洁纪律并构成职务违法案中，对其处分的依据就有《政务处分法》，按说张和的行为肯定发生在2020年7月1日之前，对其适用《政务处分法》，就是因为其行为一直没有被司法机关或监察机关进行过处理，一直处于持续或继续状态之中，其“行为发生时”，就是7月1日之后了。类似的案例还有，2020年9月30日中央纪委国家监委对原中国华电集团党组副书记、总经理云公民案，今天公布的内蒙古自治区政协原党组成员、副主席马明案，处理时也都是适用了《政务处分法》。
■ 这里的“当时的规定”“行为发生时的规定”，指的是实体法规的相关规定，而不是程序法规的相关规定。这里“从旧兼从轻”中的“旧”和“轻”，也指的是认定和处理当事人行为的实体法规依据，而不是程序法规上“旧”和“轻”的依据。主要理由：一是本条的“不认为是违法”“根据本法处理较轻”等表述，在文义上均是对行为的定性和处理，不涉及程序要求。二是实体法规依据关系到能否认定当事人行为违法以及处理轻重，选择适用“新”的规定还是“旧”的规定，对当事人利益有着实质影响。三是在国家法律体系中，《刑法》作为规定犯罪与刑罚的实体法，规定了“从旧兼从轻”原则，而作为程序法的《刑事诉讼法》则无此规定。
■ 这里的“处理较轻的”，主要是从对同种违法行为的处分档次上来比较，先比较最高处分档次，适用最高处分档次较轻的规定；若最高处分档次相同，再比较最低处分档次，适用最低处分档次较轻的规定。
此外，2018年，中央纪委国家监委印发了《公职人员政务处分暂行规定》，作为实施政务处分的过渡性规范。该《规定》中涉及政务处分的内容均被本法相关条文予以吸收或者修改，本法施行后，监察机关不再适用《公职人员政务处分暂行规定》的规定。但是，如果采取“从旧兼从轻”原则，对本法施行前的违法行为适用旧的规定进行定性处理的，监察机关仍然可以适用暂行规定。
后记：今天因某案涉及《政务处分法》溯及力问题，匆忙中将平时所思所想整理了一下，不一定正确，也许还有需要进一步论证的地方，欢迎大家讨论和指正。
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