错误答复分析：雇员提供咨询属于经营所得

税收实战 2021-06-07

一、网传的错误答复

〔个人提供咨询服务可否按生产经营所得纳个税

留言时间：2019-05-25

问：

根据2018年12月18日颁发的个税实施条例对于生产经营所得的定义：

（五）经营所得，是指：

1.个体工商户从事生产、经营活动取得的所得，个人独资企业投资人、合伙企业的个人合伙人来源于境内注册的个人独资企业、合伙企业生产、经营的所得；

2.个人依法从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得；

3.个人对企业、事业单位承包经营、承租经营以及转包、转租取得的所得；

4.个人从事其他生产、经营活动取得的所得。

问题：

那么根据第2点，以个人名义（不是个体户的名义）承接公司的咨询服务，取得的收入是否可以按生产经营所得纳税？谢谢！

国家税务总局深圳市税务局12366呼叫中心答复：

您好，根据《中华人民共和国个人所得税法实施条例》第六条第五款第二项规定：个人依法从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得，纳入经营所得范围。根据立法要义，个人经政府有关部门批准，取得执照，从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得，按照经营所得项目纳税。

咨询问题中提到的以个人名义（不是个体户的名义）承接公司的咨询服务，如果个人与公司具有劳动雇佣关系，在未单独与公司签订咨询服务类合同的情况下，取得的此笔收入按照工资薪金所得项目缴纳个税；

如果单独签订咨询服务类合同，取得的收入按劳务报酬所得纳税。〕

二、错误分析

（一）“服务合同”是经营所得，“劳务合同”才是劳务报酬所得。

1、“从事劳务”，应该签“劳务合同”。

《个人所得税法实施条例》（2018年国务院令第707号）第六条第一款第二项：

“（二）劳务报酬所得，是指个人从事劳务取得的所得”

2、“从事服务”，应该签“服务合同”。

《个人所得税法实施条例》（2018年国务院令第707号）第六条第一款第五项第二目：

“（五）经营所得，是指：”

“2.个人依法从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得”

3、这样答复，明显不妥：

〔 如果单独签订咨询服务类合同，取得的收入按劳务报酬所得纳税。〕

（服务合同对应的应该是经营所得，不是劳务报酬所得）

（二）引用立法目的资料错误。

1、答复中的“根据立法要义”，应该是根据立法目的、立法意志、立法意图。

（要义，应该是主要意思。这个地方应该是用词有误）

2、证明立法目的的证据资料应该是相关立法资料，如：会议记录、委员会报告、调研报告及批示，等等。

3、引用已经被修改、废止的条文，来证明立法目的，肯定是错误的。

（1）答复引用的资料：

〔根据立法要义，个人经政府有关部门批准，取得执照，从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得，按照经营所得项目纳税。〕

（2）这个资料来自于已经被修改废止的条文：

《个人所得税法实施条例（2011修订）》第八条第一款第二项第二目：

“第八条  税法第二条所说的各项个人所得的范围：”

“（二）个体工商户的生产、经营所得，是指：”

“2．个人经政府有关部门批准，取得执照，从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得”

三、“经营所得”与“个体工商户生产经营所得”，已经发生质变。

1、比较“咨询服务”的差别：

2、“经营所得”的咨询服务

《个人所得税法实施条例》（2018年国务院令第707号）第六条第一款第五项第二目：

“（五）经营所得，是指：”

“2.个人依法从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得”

3、“个体工商户生产经营所得”的咨询服务

《个人所得税法实施条例（2011修订）》第八条第一款第二项第二目：

“（二）个体工商户的生产、经营所得，是指：”

“2．个人经政府有关部门批准，取得执照，从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得”

4、差别

（1）“经营所得”，不需要“经政府有关部门批准”

（2）“经营所得”，不需要“取得执照”

（3）“个体工商户生产经营所得”，都需要。

四、“劳务”与“服务”的区别

1、劳务

“劳”，应该是“劳动”。

劳务，虽然没有雇佣关系，但支付的是劳动，包括体力劳动、脑力劳动。

2、服务

只要按照约定提供了服务，并不一定是签合同的当事人自己本身提供。

比如技术咨询服务，只要提供了服务，当事人可以找更牛的专家来提供服务。（当然，也可以当事人自己提供服务）

这符合经营的特点。

五、结论

深圳税务局的答复明显错误。